建设工程施工合同纠纷 （2013）张中民再字第1号

原、被告及第三人签订的合同属于建设工程施工合同，对于建设工程施工合同的建设方，法律法规有明确要求必须有相应的资质。实际施工的第三人张福学及其工程队并无施工资质，其本人和工程队也非被告单位成员，其签订合同所持的被告单位资质和委托书系通过协商挂靠取得。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同应当认定无效。所以，第三人以被告名义与原告签订的建设工程施工合同由于实际施工人没有相应资质，应依法认定为无效合同。无效合同自始没有约束力，所以双方围绕合同主张的违约责任没有依据，因此原告及第三人关于违约的相关的诉讼请求均不予支持。另外，《合同法》第五十八条规定，因无效合同取得的财产应当返还，不能返还的应当折价补偿。所以，合同认定无效后，双方应当返还依照合同取得的财产。由于第三人已实际离开工地，相关的财产和工程由接替者开展，故其不存在再返还财产问题。原告应当将占据的第三人财产予以返还。原告扣留占有第三人质保金的依据是合同，合同无效后，这种占有失去了依据，故原告应当返还第三人质保金281679.76元

原、被告及第三人签订的合同属于建设工程施工合同，对于建设工程施工合同的建设方，法律法规有明确要求必须有相应的资质。实际施工的第三人张福学及其工程队并无施工资质，其本人和工程队也非被告单位成员，其签订合同所持的被告单位资质和委托书系通过协商挂靠取得。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同应当认定无效。所以，第三人以被告名义与原告签订的建设工程施工合同由于实际施工人没有相应资质，应依法认定为无效合同。无效合同自始没有约束力，所以双方围绕合同主张的违约责任没有依据，因此原告及第三人关于违约的

甘肃省张掖市中级人民法院民 事 裁 定 书（2013）张中民再字第1号申请再审人（一审第三人、二审上诉人）：张福学，男，1970年6月14日出生，汉族，高中文化，甘肃省民乐县民联乡人。委托代理人：黄海平，甘肃××律师事务所律师（特别代理）。申请再审人（一审被告、二审被上诉人）：张掖市水利水电工程局。住所地：张掖市县府街**号。组织机构代码：22525109-7法定代表人：钟建生，该局局长。委托代理……