民间借贷纠纷 （2017）川11民终1285号

担保合同无效，郑扶兵、吴昌兵对抵押权未设立的后果存在过错，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十二条规定“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任”的规定，合同无效的后果也应由郑扶兵、吴昌兵承担。（三）债务人以自己的财产提供担保，债权人应当先就担保物实现抵押债权，作为保证人的上诉人在郑扶兵拍卖、折价、变卖该担保财产后不足的部分承担保证责任。综上，上诉人认为，涉案抵押合同合法有，因郑扶兵、吴昌兵怠于办理抵押，因此造成的后果应由二人承担，上诉人作为保证人承担的保证责任仅为借款73万元扣除物保价值后的剩余部分，请求人民法院依法撤销一审判决，依法改判。被上诉人郑扶兵辩称，一、本案一审中，债务人吴昌兵经法院传票传唤未到庭，也未对借款的金额等提出异议，吴昌兵在一审宣判后亦未提起上诉，表明其对一审判决无异议，法院应根据各方提供的证据认定案件事实。郑扶兵提供了借条、转款凭证等证据证明其将100万元转入吴昌兵实际控制的鑫能源公司，并由吴昌兵出具借条，载明其向郑扶兵借款100万元的事实。二、吴昌兵是鑫能源公司的实际控制人，其对是否偿还借款的事实清楚，在此情

担保合同无效，郑扶兵、吴昌兵对抵押权未设立的后果存在过错，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十二条规定“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任”的规定，合同无效的后果也应由郑扶兵、吴昌兵承担。（三）债务人以自己的财产提供担保，债权人应当先就担保物实现抵押债权，作为保证人的上诉人在郑扶兵拍卖、折价、变卖该担保财产后不足的部分承担保证责任。综上，上诉人认为，涉案抵押合同合法有，因郑扶兵、吴昌兵怠于办理抵押，因此造成的后果应由二人承担，上诉人作为保证人承担的保证责任仅为借款73万元扣除物保价值后的剩余部分，请求人民法院依法撤销一审判决，依法改判。

四川省乐山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川11民终1285号上诉人（原审被告）：葛胜宇，男1967年11月6日出生，汉族，农村居民，住四川省峨眉山市。委托诉讼代理人：熊月杰，四川仙山律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑扶兵，男，1973年1月3日出生，汉族，私营业主，住四川省峨眉山市。委托诉讼代理人：马显庆，四川晏邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴昌兵，男，1980年11……