建设工程施工合同纠纷 （2015）扬民终字第002139号

关于争议焦点一，广缘公司与华厦公司之间为挂靠关系。挂靠与转包，同为建设工程施工领域常见的违法行为，二者相同之处为：名义上的施工单位实质上未参与施工管理，在人员的配备、设备材料的采购和租赁等方面，均未按照其与发包人间的约定履行组织管理义务，且通常被挂靠单位或转包人以收取管理费的方式获益，因此，挂靠和转包在表现形式上具有相似性；二者不同之处：1、挂靠关系中必定存在资质出借的事实，即为了规避法律法规对于工程资质的要求，无资质或资质等级低的挂靠人借用有资质或资质等级高的被挂靠人的施工资质，承揽工程并实际施工；2、相较于其他类型的实际施工人，挂靠人从项目招投标开始，到合同的签订、合同的履行直至价款的结算，实质性地主导了工程项目运作的全过程，其对发包人与承包人间的第一手合同关系更为熟知且介入更深。而转包的界定，其一并不强调资质的借用，其二通常表现为转包人已付出各项成本取得项目，其后将工程转手交由他人施工。本案中，公道房地产开发公司与华厦公司于2007年7月4日签订建设工程施工合同之前，广缘公司已先于2007年6月18日与华厦公司签订协议，约定由广缘公司借用华厦公司的资质承揽工程，其后广缘公司直接与

关于争议焦点一，广缘公司与华厦公司之间为挂靠关系。挂靠与转包，同为建设工程施工领域常见的违法行为，二者相同之处为：名义上的施工单位实质上未参与施工管理，在人员的配备、设备材料的采购和租赁等方面，均未按照其与发包人间的约定履行组织管理义务，且通常被挂靠单位或转包人以收取管理费的方式获益，因此，挂靠和转包在表现形式上具有相似性；二者不同之处：1、挂靠关系中必定存在资质出借的事实，即为了规避法律法规对于工程资质的要求，无资质或资质等级低的挂靠人借用有资质或资质等级高的被挂靠人的施工资质，承揽工程并实际施工；2、相较于其他类型的实际施工人，挂靠人从项目招投标开始，到合同的签订、合同的履行直至价款的结算

江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）扬民终字第002139号上诉人（原审被告）扬州华厦建设发展有限有限公司，住所地在扬州市邗江区公道镇。法定代表人许广嵩，总经理。委托代理人宰有道，扬州市邗江区永盛法律服务所法律工作者。委托代理人朱志恒，扬州市广陵区新宇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）高邮市广缘工程建设有限公司，住所地在高邮市送桥镇吴平路。法定代表人龚志山，总经理。委托代……