开设赌场 （2017）豫07刑终289号

原审被告人刘新生以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。关于抗诉机关认为原判未对被告人刘新生违法所得判决依法追缴或责令退赔，系适用法律错误的抗诉理由和新乡市人民检察院出庭检察员的相同出庭意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条之规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或责令退赔；被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或责令退赔。本案中，原审被告人刘新生开设赌场期间以抽水的方式非法营利3万元，属于其个人违法所得，依法应当予以追缴，原判对此未作出判决，系适用法律错误，故抗诉机关的抗诉理由及新乡市人民检察院出庭检察员的意见成立，本院予以支持。原判认定事实正确，量刑适当，审判程序合法，但适用法律错误。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条之规定，判决如下：一、维持新乡市红旗区人民法院（2017）豫0702刑初96号

原审被告人刘新生以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。关于抗诉机关认为原判未对被告人刘新生违法所得判决依法追缴或责令退赔，系适用法律错误的抗诉理由和新乡市人民检察院出庭检察员的相同出庭意见，经查，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条之规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或责令退赔；被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或责令退赔。本案中，原审被告人刘新生开设赌场期间以抽水的方式非法营利3万元，属于其个人违法所得，依法应当予以追缴，原判对此未作出判决，系适用法律错误，故抗诉机关的抗诉理由及新

河南省新乡市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）豫07刑终289号抗诉机关新乡市红旗区人民检察院。原审被告人刘新生，男，1961年6月15日出生，汉族，小学毕业，无业，住新乡市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年4月16日被新乡市公安局南环分局刑事拘留，2016年4月22日、2017年3月1日分别被取保候审，2017年7月4日被逮捕。新乡市红旗区人民检察院指控原审被告人刘新生犯开设赌场罪一案，……