（2017）川07刑终420号

原审被告人王某明知是枪支而予以出售，其行为构成非法买卖枪支罪，原判对此认定正确。关于原审被告人王某是否构成自首问题，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中对于“自动投案”的具体认定规定，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性，“因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交待尚未被掌握的犯罪行为的”也应当视为自动投案。但从现有证据看，公安机关在对原审被告人王某进行询问之前已经通过证人陈某获得案件线索，并通过买枪人吴某、田某的证言及辨认，基本掌握了案件事实，因此，原审被告人王某不符合自动投案的规定，其如实供述其非法买卖枪支犯罪事实的行为，系坦白，不构成自首，抗诉机关此项抗诉理由成立，应在三年以上予以量刑。原审被告人王某系吸毒人员，且因吸食毒品被行政处罚，考虑其再犯罪的危险性较大，可不适用缓刑，抗诉机关此项抗诉理由可予支持。原审被告人王某具有坦白情节，可从轻判处，同时，原审被告人王某系初犯、且其庭审中自愿认罪，可酌

原审被告人王某明知是枪支而予以出售，其行为构成非法买卖枪支罪，原判对此认定正确。关于原审被告人王某是否构成自首问题，《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》中对于“自动投案”的具体认定规定，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性，“因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交待尚未被掌握的犯罪行为的”也应当视为自动投案。但从现有证据看，公安机关在对原审被告人王某进行询问之前已经通过证人陈某获得案件线索，并通过买枪人吴某、

四川省绵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）川07刑终420号抗诉机关梓潼县人民检察院。原审被告人王某，男，生于1981年10月8日，汉族，初中文化，农民，户籍地四川省剑阁县。2017年4月7日因吸食毒品被梓潼县公安局行政拘留十五日。因本案于2017年4月21日被梓潼县公安局刑事拘留，同年5月5日被梓潼县公安局执行逮捕。经梓潼县人民法院决定，于2017年8月30日被取保候审。梓潼县人民法……