建设工程合同纠纷 （2018）粤20民终3309号

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，廖耀顺及孙玉佳、汪建忠等作为实际施工人未取得施工资质，孙玉佳另借用被告万通公司资质承建工程，故万通公司与孙玉佳之间、孙玉佳与汪建忠之间以及汪建忠与廖耀顺之间的建设工程施工合同均无效。汪建忠与廖耀顺之间建设工程施工合同虽无效，但涉案模板工程已完工并交付使用，汪建忠与廖耀顺亦已对工程造价进行结算，故实际施工人廖耀顺仍可请求参照合同有关条款进行结算。虽然汪建忠辩称10-11栋模板安装制作工程由孙玉佳直接发包给廖耀顺施工，但涉案工程由汪建忠与廖耀顺签订施工合同，现没有证据证明廖耀顺与孙玉佳之间另行达成施工合同，且所涉工程项目一直由汪建忠与孙玉佳对账、结算以及收付工程款等，孙玉佳、廖耀顺均否认汪建忠的说法，故一审法院对汪建忠前述抗辩意见不予采纳。汪建忠另辩称7栋模板

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，廖耀顺及孙玉佳、汪建忠等作为实际施工人未取得施工资质，孙玉佳另借用被告万通公司资质承建工程，故万通公司与孙玉佳之间、孙玉佳与汪建忠之间以及汪建忠与廖耀顺之间的建设工程施工合同均无效。汪建忠与廖耀顺之间建设工程施工合同虽无效，但涉案模板工程已完工并交付使用，汪建忠与

广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤20民终3309号上诉人（原审原告）：廖耀顺，男，1968年1月10日出生，汉族，住重庆市铜梁县。委托诉讼代理人：彭选兵，广东众坚律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁小玲，广东众坚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中山市晟曦房地产开发有限公司，住所地广东省中山市三角镇旭日荟萃园1幢205卡。法定代表人：孙通文，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代……