（2015）潭中刑终字第77号

原审被告人李某某违反国家税收征管法规，为偷逃税款，采取支付开票费的手段，让他人为自己虚开增值税专用发票，税款数额较大，其行为构成虚开增值税专用发票罪。原审被告人李某某案发后自动投案，且如实供述犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。原审被告人李某某已退缴违法所得，依法可以酌情从轻处罚。对于抗诉机关提出“一审判决未对公安机关扣押违法所得进行确认，未对违法所得进行判决”的抗诉理由，经查，虽然原审判决已对公安机关扣押原审被告人李某某的违法所得的事实进行了确认，但并未作出相应的判决。因此，抗诉机关提出的该抗诉理由成立，本院予以采纳。对于抗诉机关提出“一审判决未判令适用《中华人民共和国刑法》第二百一十二条，先由税务机关追缴税款，系适用法律错误”的抗诉理由，经查，该法条系执行阶段所适用，因此，抗诉机关提出的该抗诉理由不能成立，本院不予采纳。对湘潭市人民检察院检察员当庭提出“一审未判决追缴违法所得系适用法律错误，二审应予改判”的意见，本院予以采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，对原审被告人李某某定罪准确，量刑适当，但未对李某某的违法所得作出判决，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》

原审被告人李某某违反国家税收征管法规，为偷逃税款，采取支付开票费的手段，让他人为自己虚开增值税专用发票，税款数额较大，其行为构成虚开增值税专用发票罪。原审被告人李某某案发后自动投案，且如实供述犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。原审被告人李某某已退缴违法所得，依法可以酌情从轻处罚。对于抗诉机关提出“一审判决未对公安机关扣押违法所得进行确认，未对违法所得进行判决”的抗诉理由，经查，虽然原审判决已对公安机关扣押原审被告人李某某的违法所得的事实进行了确认，但并未作出相应的判决。因此，抗诉机关提出的该抗诉理由成立，本院予以采纳。对于抗诉机关提出“一审判决未判令适用《中华人民共和国刑法》第二百一十二条，

湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）潭中刑终字第77号抗诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。原审被告人李某某，男，1964年6月23日出生于湖南省湘潭市，汉族，大学本科文化，系湘潭市中科工业科技有限公司法定代表人、总经理。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪于2013年11月1日被湘潭市公安局取保候审。同年11月29日经湘潭市雨湖区人民检察院决定取保候审。2014年11月29日经该院决定……