（2016）川09民终66号

原审被告人谌孟以非法占有为目的，采取借用他人手机财物的方法，秘密窃取数额较大财物，其行为已构成盗窃罪，应当依法追究其刑事责任。原审被告人谌孟有前科犯罪情节，可以对其酌情从严处罚；但原审被告人谌孟归案后如实供述犯罪事实系坦白，应当对其从轻处罚。抗诉机关以原审判决认定谌孟为诈骗犯罪和构成累犯等适用法律错误等为由提出抗诉意见。经查，盗窃犯罪和诈骗罪均是以非法占有他人钱财为目的侵财犯罪行为，但两者在犯罪的客观方面上存在着区别。诈骗是使用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取被害人的信任，使其自愿地交出财物，但这种自愿并非财产所有者的真实意思表示，而是被犯罪分子制造的假象所迷惑而上当受骗的结果。而盗窃则是趁公私财物的所有人、管理人或持有人不在场或不备的情况下，秘密窃取公私财物，即财物的所有人或管理人并不知情，也不会做出任何意思表示，更不会自愿交出财物。本案中，原审被告人谌孟以借打手机为名，秘密窃取被害人手机并销赃挥霍，其行为符合法律规定盗窃犯罪的构成特征。刑法规定，被判处有期徒刑以内刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的属累犯，应当从重处罚，原审被告人谌孟

原审被告人谌孟以非法占有为目的，采取借用他人手机财物的方法，秘密窃取数额较大财物，其行为已构成盗窃罪，应当依法追究其刑事责任。原审被告人谌孟有前科犯罪情节，可以对其酌情从严处罚；但原审被告人谌孟归案后如实供述犯罪事实系坦白，应当对其从轻处罚。抗诉机关以原审判决认定谌孟为诈骗犯罪和构成累犯等适用法律错误等为由提出抗诉意见。经查，盗窃犯罪和诈骗罪均是以非法占有他人钱财为目的侵财犯罪行为，但两者在犯罪的客观方面上存在着区别。诈骗是使用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取被害人的信任，使其自愿地交出财物，但这种自愿并非财产所有者的真实意思表示，而是被犯罪分子制造的假象所迷惑而上当受骗的结果。而盗窃则是趁公私

四川省遂宁市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）川09民终66号抗诉机关遂宁市船山区人民检察院。原审被告人谌孟，男，1992年1月2日出生。2012年1月10日，曾因犯盗窃罪、诈骗罪，被船山区人民法院判处有期徒刑一年又三个月，缓刑二年。因本案于2015年9月7日被刑事拘留；同年10月12日被执行逮捕。2016年4月15日，船山区人民法院以被告人谌孟犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币……