建设工程合同纠纷 （2021）豫17民终238号

天兴公司与上蔡云昊华庭置业有限公司签订的建设工程施工合同，约定由天兴公司承包上蔡云昊华庭三个标段的施工工程，且巴涛作为天兴公司的委托代理人参与了合同的签订，后期作为项目负责人又参与了涉案工程的实际管理，巴涛借用天兴公司的施工资质，承揽案涉的三个标段工程，即二者之间系挂靠关系。合同签订后，巴涛以天兴公司的名义并以口头约定的方式将案涉工程转包给李士奇、张华栋，且涉案工程实际由李士奇、张华栋施工完成，故天兴公司与李士奇、张华栋之间形成建设施工合同关系，李士奇、张华栋系实际施工人。因李士奇、张华栋系不具备建设工程施工资质的自然人，合同应为无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”因此被告巴涛因该合同取得的保证金70万元应予返还。被告巴涛作为天兴公司的委托代理人与上蔡云昊华庭置业有限公司签订了建设工程施工合同，并将该工程中的土建工程转包给二原告，收取二原告保证金70万元，且转包合同中加盖有“河南天兴建设工程公司

天兴公司与上蔡云昊华庭置业有限公司签订的建设工程施工合同，约定由天兴公司承包上蔡云昊华庭三个标段的施工工程，且巴涛作为天兴公司的委托代理人参与了合同的签订，后期作为项目负责人又参与了涉案工程的实际管理，巴涛借用天兴公司的施工资质，承揽案涉的三个标段工程，即二者之间系挂靠关系。合同签订后，巴涛以天兴公司的名义并以口头约定的方式将案涉工程转包给李士奇、张华栋，且涉案工程实际由李士奇、张华栋施工完成，故天兴公司与李士奇、张华栋之间形成建设施工合同关系，李士奇、张华栋系实际施工人。因李士奇、张华栋系不具备建设工程施工资质的自然人，合同应为无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤

河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）豫17民终238号上诉人（原审被告）：天兴建设有限公司，住所地荥阳市新3**国道南侧春秋湖畔**。法定代表人：阴晓楠，该公司总经理。委托诉讼代理人：任天苍，河南高基律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李士奇，男，1981年7月10日出生，汉族，住周口市沈丘县。被上诉人（原审原告）：张华栋，男，1984年10月29日出生，汉族，住周口市川汇区……