建设工程施工合同纠纷 （2017）最高法民终196号之一

朱明全、万天国不能认定为涉案工程的实际施工人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条中所指的实际施工人，是指基于无效建设工程施工合同实际进行施工的人，是最终实际投入资金、材料和劳务进行工程施工的法人、非法人企业、个人包工头等民事主体。实际施工人的范围主要包括无效合同的承包人，如转包、违法分包合同的承包人，没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程施工合同的承包人。判定是否属于实际施工人，应当审查当事人是否全面实际履行建设工程施工合同，与发包人形成了事实上的建设工程施工合同权利义务关系，即当事人已经取代名义承包人与发包人形成事实上的建设工程施工合同关系。在成立事实上的施工关系的情况下，准许当事人以实际施工人的身份以转包人、发包人为被告提起追索工程款的诉讼，才符合前述规定。本案证据证明，申长松在桓大公司和光明公司签订合同后，与桓大公司签订《工程项目责任人承包合同书》，由桓大公司向其收取2%的管理费，由申长松投入资金、材料和劳务，对案涉公司进行施工，其实质为本身并无资质的申长松，借用有资质的桓大公司名义，与光明公司形成事实上的建设工程施工合

朱明全、万天国不能认定为涉案工程的实际施工人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条中所指的实际施工人，是指基于无效建设工程施工合同实际进行施工的人，是最终实际投入资金、材料和劳务进行工程施工的法人、非法人企业、个人包工头等民事主体。实际施工人的范围主要包括无效合同的承包人，如转包、违法分包合同的承包人，没有资质借用有资质的建筑施工企业的名义与他人签订建设工程施工合同的承包人。判定是否属于实际施工人，应当审查当事人是否全面实际履行建设工程施工合同，与发包人形成了事实上的建设工程施工合同权利义务关系，即当事人已经取代名义承包人与发包人形成事实上的建设工程施工

中华人民共和国最高人民法院民 事 裁 定 书（2017）最高法民终196号之一上诉人（原审原告）：朱明全，男，汉族，1956年8月24日出生，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：李良国，贵州山一律师事务所律师。委托诉讼代理人：林洪民，贵州山一（绥阳）律师事务所律师。上诉人（原审原告）：万天国，男，汉族，1968年8月20日出生，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：梁富强，贵州山一律师事务所律师。委托诉讼代……