买卖合同纠纷 （2021）黔01民终1100号

第三人福泰来公司与被告建工八公司签订《建设工程施工合同》，将福泉市马场坪小河口湘福商贸城土建、水电安装、消防等工程发包给被告承建。被告与原告蔡云桂签订《内部承包协议》，约定上述承包建设工程中所发生的一切前期费用、工程垫支费用、各种保证金及承包期间产生的经济纠纷，均由原告自行承担解决，故原、被告之间就上述承包工程事宜签订的内部承包协议实质为挂靠经营合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定协议无效。但鉴于原告已按内部承包协议履行了部分建设工程的义务，被告在收到相应部分的工程款后，应按约定扣除相关管理费用，将相应工程余款支付给原告。合同履行中，原告作为被告公司的项目部经理具体负责案涉项目工程实施。后，原告及其合伙人以无力再垫付项目欠款为由向被告出具《承诺书》，将承包工程交还给被告，交还之后项目工程及款项由被告负担，并承诺保证不会再出现新的债务，如再出现新的债务与被告无关。原告主张向第三人丁文建所借

第三人福泰来公司与被告建工八公司签订《建设工程施工合同》，将福泉市马场坪小河口湘福商贸城土建、水电安装、消防等工程发包给被告承建。被告与原告蔡云桂签订《内部承包协议》，约定上述承包建设工程中所发生的一切前期费用、工程垫支费用、各种保证金及承包期间产生的经济纠纷，均由原告自行承担解决，故原、被告之间就上述承包工程事宜签订的内部承包协议实质为挂靠经营合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定协议无效。但鉴

贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔01民终1100号上诉人（原审原告）：蔡云桂，男，1963年3月7日出生，汉族，住四川省泸县。委托诉讼代理人：范应普，贵州丰作帆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贵州建工集团第八建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园花溪大道北段128号。法定代表人：张林，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张月进,贵州贵达律师事务所律师。委托诉……