非法经营 （2018）川01刑终28号
裁判要旨
原审被告人黄金枝明知是假冒伪劣卷烟而销售，犯罪数额为584040元，其行为已构成销售伪劣产品罪。本案查获的假冒伪劣卷烟尚未销售，黄金枝的犯罪行为因其意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。黄金枝有犯罪前科，对此情节予以酌情从重处罚。黄金枝归案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，对此情节予以从轻处罚。黄金枝有销售假冒伪劣卷烟的犯罪前科，量刑时酌情从重处罚。对于抗诉机关及成都市人民检察院所提，原审被告人黄金枝的行为应当构成非法经营罪，而非销售伪劣产品罪的意见。本院认为，第一、定罪问题。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条规定：“行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。”据此规定，应首先确定行为人犯罪数额适用的刑档，再以较重的刑档确定相应的罪名。本案中，黄金枝的犯罪数额为584040元，如以非法经营罪定罪处罚，则应当处五年以上有期徒刑；如以销售伪劣产品罪定罪处罚，则应当处七年以上有期徒刑。根据上述司法解释的规定
摘要
黄金枝非法经营二审刑事裁定书 非法经营
正文（节选）
四川省成都市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)川01刑终28号抗诉机关成都市金牛区人民检察院。原审被告人黄金枝，男，1980年2月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省诏安县。2009年2月因犯非法经营罪被安徽省阜阳市颍泉区人民法院判处有期徒刑十个月，2009年9月19日刑满释放。2017年6月10日因涉嫌销售伪劣产品罪被成都市公安局金牛区分局刑事拘留，2017年6月22日经成都市金……