非法经营 （2019）闽02刑终731号

上诉人高艺章违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖相关许可证明，非法经营烟草专卖品，非法经营数额共计人民币161421.64元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。上诉人高艺章非法经营的烟草中尚未销售即被缴获的部分价值共计人民币135800.64元，该部分系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。上诉人高艺章犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；二审期间其能主动退缴违法所得并预缴罚金，可酌情从轻处罚。综上，原判决认定高艺章犯非法经营罪的事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但违法所得应为实施犯罪的获利数额而非实际销售金额，原判认定上诉人高艺章的违法所得不当；对高艺章量刑时未充分考虑非法经营数额中大部分系犯罪未遂的量刑情节，致量刑过重，本院依法予以改判。相关上诉、辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第一款、第二十三条、第六十四条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（

上诉人高艺章违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖相关许可证明，非法经营烟草专卖品，非法经营数额共计人民币161421.64元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。上诉人高艺章非法经营的烟草中尚未销售即被缴获的部分价值共计人民币135800.64元，该部分系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。上诉人高艺章犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；二审期间其能主动退缴违法所得并预缴罚金，可酌情从轻处罚。综上，原判决认定高艺章犯非法经营罪的事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但违法所得应为实施犯罪的获利数额而非实际销售金额，原判认定上诉人高艺

福建省厦门市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽02刑终731号 原公诉机关福建省厦门市湖里区人民检察院。 上诉人（原审被告人）高艺章，男，汉族，1983年1月23日出生，专科文化，个体户，户籍地福建省漳州市平和县，来厦暂住湖里区。2018年12月4日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同月12日被取保候审，2019年8月22日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。 辩护人钟水明，福建秋生律师事……