建设工程施工合同纠纷 （2021）苏03民终4230号

一、关于合同效力的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”因陈建虎将案涉工程分包给没有资质的徐小虎，故徐小虎、陈建虎之间的施工合同违反法律强制性规定，系无效合同。虽然施工合同无效，但案涉工程经竣工验收合格，徐小虎作为实际施工人有权参照施工合同约定主张工程款。二、关于工程款数额的问题。一审庭审中，徐小虎主张其实际施工面积为94231.4759㎡，包含沛县鑫粮苑小区、七洲世纪园小区、梦园小区、鼓楼小区。陈建虎就徐小虎的上述主张不予认可。因徐小虎所提供的证据不足以证明其实际施工了沛县鑫粮苑小区、七洲世纪园小区、梦园小区等三个小区的真石漆工程，故徐小虎主张其实际施工上述三小区真石漆工程的主张，不予支持。一审庭审中，陈建虎抗辩徐小虎所施工的鼓楼小区工程的工程量，应扣除案外人魏某,4所施工的1000㎡

一、关于合同效力的问题。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”因陈建虎将案涉工程分包给没有资质的徐小虎，故徐小虎、陈建虎之间的施工合同违反法律强制性规定，系无效合同。虽然施工合同无效，但案涉工程经竣工验收合格，徐小虎作为实际施工人有权参照施工合同约定主张工程款。二、关于工程款数额的问题。一审庭审中，徐

江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)苏03民终4230号上诉人（原审原告）：徐小虎，住安徽省天长市。委托诉讼代理人：李志萍，安徽李志萍律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈建虎，住江苏省常州市武进区。委托诉讼代理人：杜晓昱，江苏时务律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：泉州粤港装饰工程有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区泉秀路中段南建工业村。法定代表人：张呈毓，该公司总经理。委托……