（2016）鄂05刑终135号

原审被告人彭小钢、彭强、宋红伟以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。原审被告人曹秋革明知彭小钢彭强、彭强、宋红伟诈骗他人财物，仍帮助转移，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。四原审被告人均应依法予以刑罚处罚。彭强、宋红伟系从犯，依法可以从轻处罚。彭小钢、彭强、宋红伟、曹秋革系自首，依法可对四原审被告人从轻处罚。彭小钢、彭强、宋红伟案发后主动全部退赔并取得被害人谅解，彭强、宋红伟在羁押期间表现较好，均可酌情从轻处罚。关于抗诉机关的原判定性不准，彭小钢、彭强、宋红伟的行为构成盗窃罪的抗诉理由，因U盾系建行网上银行支付的保护屏障，没有U盾所有人和使用人的主动操作，木马程序是无法侵入U盾进行转账的，被害人李某在明知会发生转款后果，因轻信被告人彭小钢的谎言主动放弃对财物的控制，故被告人彭小钢、彭强、宋红伟的行为属于诈骗。故原判认定事实清楚，证据确实充分，原判定罪准确，适用法律正确。由于原审判决的主刑和罚金符合法律规定，且体现了罪刑相当的原则，本院予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。

原审被告人彭小钢、彭强、宋红伟以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。原审被告人曹秋革明知彭小钢彭强、彭强、宋红伟诈骗他人财物，仍帮助转移，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。四原审被告人均应依法予以刑罚处罚。彭强、宋红伟系从犯，依法可以从轻处罚。彭小钢、彭强、宋红伟、曹秋革系自首，依法可对四原审被告人从轻处罚。彭小钢、彭强、宋红伟案发后主动全部退赔并取得被害人谅解，彭强、宋红伟在羁押期间表现较好，均可酌情从轻处罚。关于抗诉机关的原判定性不准，彭小钢、彭强、宋红伟的行为构成盗窃罪的抗诉理由，因U盾系建行网上银行支付的保护屏障，没有U盾所有人和使用人的主动

湖北省宜昌市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）鄂05刑终135号抗诉机关湖北省长阳土家族自治县人民检察院。原审被告人彭小钢，男，1978年10月13日出生，汉族，湖南省双峰县人，高中文化程度，无业，住湖南省双峰县。因涉嫌诈骗于2015年7月3日被长阳土家族自治县公安局刑事拘留，因涉嫌盗窃于同年8月6日被依法逮捕。辩护人周成军，湖北百思特律师事务所律师。原审被告人彭强，男，1990年9月3日……