建设工程施工合同纠纷 （2017）苏05民终2442号

斜塘建设将其从锦寰公司处承包的工程中的土建部分以收取管理费的形式转包给刘军，锦宸公司与斜塘建设之间名为联营，实为借用资质，双方之间的行为违反建筑法的强制性规定，应当无效；斜塘建设将工程转包给刘军，而刘军缺乏施工资质，双方之间的《工程经营承包合同书》同样违反建筑法的强制性规定，也应当归于无效。刘军作为实际施工人，在工程竣工验收且投入使用后，有权参照合同约定向斜塘建设主张工程价款。关于不锈钢栏杆费。一审法院认为，斜塘建设与刘军签订的《工程经营承包合同书》显示，刘军在签约时对于工程招标情况及建设单位签订的《建设工程施工合同》明确知晓。因双方合同缺乏工程量清单及计费方式，在此基础上约定由斜塘建设按照建设单位决算造价的实际付款情况扣除相关比例费用后支付给刘军，应理解为接受重建公司与锦宸公司对于工程结算方式的约定。一方面，重建公司与锦宸公司约定就变更新增部分进行审计并进行一定比例的下浮，刘军主张按照市场价格计算缺乏依据；另一方面，在审计报告包含不锈钢栏杆费用的情况下，刘军不能就其实际施工的工程量是否超出审计数量提交证据，即便施工按照约定超出设计图纸的也不予计量。故刘军对于不锈钢栏杆费提出的主张，一

斜塘建设将其从锦寰公司处承包的工程中的土建部分以收取管理费的形式转包给刘军，锦宸公司与斜塘建设之间名为联营，实为借用资质，双方之间的行为违反建筑法的强制性规定，应当无效；斜塘建设将工程转包给刘军，而刘军缺乏施工资质，双方之间的《工程经营承包合同书》同样违反建筑法的强制性规定，也应当归于无效。刘军作为实际施工人，在工程竣工验收且投入使用后，有权参照合同约定向斜塘建设主张工程价款。关于不锈钢栏杆费。一审法院认为，斜塘建设与刘军签订的《工程经营承包合同书》显示，刘军在签约时对于工程招标情况及建设单位签订的《建设工程施工合同》明确知晓。因双方合同缺乏工程量清单及计费方式，在此基础上约定由斜塘建设按照建

江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏05民终2442号上诉人（原审原告、反诉被告）：刘军，男，1970年1月8日生，汉族，住苏州。委托诉讼代理人：李日钧，江苏新苏律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：苏州工业园区斜塘建设工程有限公司，住所地苏州工业园区娄葑镇东富路38号。法定代表人：张福根，经理。委托诉讼代理人：刘学龙，江苏中盟（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：……