建设工程施工合同纠纷 （2014）大民二终字第57号

上诉人在原审是以其与被上诉人、原审第三人及案外人谢田间签订的《以房抵工程款协议书》中约定的抵顶房屋无法办理房屋过户手续，导致该协议无法得到履行为由，要求被上诉人给付工程款40万元。以房抵顶工程款作为工程款的一种支付方式，在房屋未能实际抵顶的情况下，上诉人作为施工方可以要求发包方支付工程款，上诉人的起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉条件的，原审法院从程序上驳回上诉人的起诉不妥。本案在本院发回重审期间，案外人谢田已经将案涉房屋的产权办理至上诉人所指定的居住人名下，本案的基本事实已经发生变化，原审法院应当围绕变化的事实确认《以房抵工程款协议书》是否得到实际履行，如果已经实际履行，上诉人的要求被上诉人给付工程款的诉讼请求不应当得到支持，是从实体上驳回上诉人诉讼请求的问题；如果未得到实际履行，应当查明案外人谢田将案涉房屋办理至居住人名下时，是否收取居住人的房款及收取的房款中是否包含第三人赵维纯与上诉人间以房所抵的40万元工程款，从而确定被上诉人是否应当承担给付工程款的责任。综上，本案应当指令原审法院进行实体审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款第（二）项

上诉人在原审是以其与被上诉人、原审第三人及案外人谢田间签订的《以房抵工程款协议书》中约定的抵顶房屋无法办理房屋过户手续，导致该协议无法得到履行为由，要求被上诉人给付工程款40万元。以房抵顶工程款作为工程款的一种支付方式，在房屋未能实际抵顶的情况下，上诉人作为施工方可以要求发包方支付工程款，上诉人的起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉条件的，原审法院从程序上驳回上诉人的起诉不妥。本案在本院发回重审期间，案外人谢田已经将案涉房屋的产权办理至上诉人所指定的居住人名下，本案的基本事实已经发生变化，原审法院应当围绕变化的事实确认《以房抵工程款协议书》是否得到实际履行，如果已经实际

辽宁省大连市中级人民法院民 事 裁 定 书（2014）大民二终字第57号上诉人（原审原告）：大连保税区宝彩轻钢制品工程有限公司。法定代表人：刘利军。委托代理人：司贵鑫、王岫。被上诉人（原审被告）：赤峰宏基建筑（集团）有限公司。法定代表人：陆文彩。委托代理人：宋兆巍。原审第三人：赵维纯。上诉人大连保税区宝彩轻钢制品工程有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服大连经济技术开发区人民法院作出的（2011……