诈骗 （2017）鄂06刑终180号

被告人谢基杰、谢植树以非法占有为目的，使用伪基站设备，冒充银行客服对不特定多数手机用户发送诈骗短信51280条，诈骗数额难以查证，诈骗情节特别严重，其行为构成诈骗罪。谢基杰系起主要作用的主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；谢植树系起辅助作用的从犯，依法应当从轻处罚。二被告人系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。二被告人当庭认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二十三条、第五十三条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款、第三款规定，判决：一、被告人谢基杰犯诈骗罪，判处有期徒刑六年十一个月，并处罚金人民币10000元；二、被告人谢植树犯诈骗罪，判处有期徒刑四年五个月，并处罚金人民币5000元。上诉人谢基杰、谢植树提出相同的上诉理由：1.原审判决认定二人发送诈骗短信的数量缺乏依据，二人被抓获时伪基站设备可能没有同时关闭，此后自动发送的短信不应再计入发送短信的数量；2.原审判决以具有“其他特别严重情节”对其量刑，系适用法律错误，请求二审改判其无罪。

被告人谢基杰、谢植树以非法占有为目的，使用伪基站设备，冒充银行客服对不特定多数手机用户发送诈骗短信51280条，诈骗数额难以查证，诈骗情节特别严重，其行为构成诈骗罪。谢基杰系起主要作用的主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；谢植树系起辅助作用的从犯，依法应当从轻处罚。二被告人系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。二被告人当庭认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第二十三条、第五十三条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款、第三款规定，判决：一、被告人谢

湖北省襄阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）鄂06刑终180号原公诉机关湖北省襄阳市襄州区人民检察院。上诉人（原审被告人）谢基杰，男，1980年1月26日出生，户籍地广西壮族自治区横县；因涉嫌犯诈骗罪于2016年4月14日被刑事拘留，同年5月21日被逮捕，现羁押于襄阳市襄州区看守所。上诉人（原审被告人）谢植树，男，1964年12月3日出生，户籍地广西壮族自治区横县；因涉嫌犯诈骗罪于201……