建设工程合同纠纷 （2021）渝01民终1884号

向涛非玉茗公司员工，与玉茗公司签订《内部承包协议书》，被允许以玉茗公司名义参与案涉工程。在合同履行过程中，向涛自筹资金、自行组织施工队伍、自主经营、自负盈亏，玉茗公司仅按合同约定收取一定比例管理费等费用，但并不参与工程施工，不实际履行施工合同约定的相关义务，符合工程挂靠经营的法律特征。故双方签订的《内部承包协议书》名为内部承包，实为挂靠经营。《中华人民共和国建筑法》第二十六第二款规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”向涛与玉茗公司所签订的《内部承包协议书》因违反上述法律规定，应属无效。但工程完工后，向涛与玉茗公司通过对账、结算所形成的《北京现代项目西侧边坡平场及排水工程情况表》系双方真实意思表示，体现了双方对各自权利和义务的处分，未违反法律规定，合法有效。根据该情况表，扣除玉茗公司已支付给向涛的工程款及向涛应支付给玉茗公司的管理费33975.94元、外经证费10446.86元及玉茗公司暂扣向涛的税金320146.85元

向涛非玉茗公司员工，与玉茗公司签订《内部承包协议书》，被允许以玉茗公司名义参与案涉工程。在合同履行过程中，向涛自筹资金、自行组织施工队伍、自主经营、自负盈亏，玉茗公司仅按合同约定收取一定比例管理费等费用，但并不参与工程施工，不实际履行施工合同约定的相关义务，符合工程挂靠经营的法律特征。故双方签订的《内部承包协议书》名为内部承包，实为挂靠经营。《中华人民共和国建筑法》第二十六第二款规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”向涛与玉茗

重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2021)渝01民终1884号上诉人（原审原告）：向涛，男，1988年2月17日出生，汉族，住重庆市渝北区宝桐路2号。委托诉讼代理人：旷渝练，重庆彰义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：玉茗建设集团有限责任公司，住所地江西省抚州市临川区迎宾大道，统一社会信用代码913610007391993458。法定代表人：辛清龙，董事长。委托诉讼代理人：钟显庭，江西……