（2014）玉中刑终字第164号

上诉人施本进、张保华违背妇女意志，两次强行与她人发生性关系，二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条的规定，构成强奸罪。上诉人施本进在两起犯罪过程中因意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。上诉人张保华在第一起犯罪过程中因其意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚；在第二起犯罪过程中，其主动放弃犯罪，系犯罪中止，应依法减轻处罚。上诉人施本进归案后如实供述第一起犯罪事实，可从轻处罚。关于本案是否构成“轮奸”的问题。“轮奸”，是指两名以上的男子在同一较短时间内出于共同的强奸故意，对同一妇女先后轮流强行奸淫行为。本案二上诉人具有先后轮流强奸被害人的共同故意，并且一同前往实施犯罪行为，虽然均未得逞或主动放弃，并不影响轮奸的认定，故对上诉人施本进及其辩护人认为不应以“轮奸”论处的上诉理由和辩护意见不予采纳。上诉人施本进及其辩护人提出其在第二起犯罪中没有实施侵害行为，只是在一旁观望，不应当认定其参与此起犯罪的上诉理由与查明的案件事实不符。上诉人张保华提出其没有强奸的故意的上诉理由，与其在公安机关的供述和查明的案件事实不符，故对此上诉理

上诉人施本进、张保华违背妇女意志，两次强行与她人发生性关系，二人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条的规定，构成强奸罪。上诉人施本进在两起犯罪过程中因意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。上诉人张保华在第一起犯罪过程中因其意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚；在第二起犯罪过程中，其主动放弃犯罪，系犯罪中止，应依法减轻处罚。上诉人施本进归案后如实供述第一起犯罪事实，可从轻处罚。关于本案是否构成“轮奸”的问题。“轮奸”，是指两名以上的男子在同一较短时间内出于共同的强奸故意，对同一妇女先后轮流强行奸淫行为。本案二上诉人具有先后轮流

云南省玉溪市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2014）玉中刑终字第164号原公诉机关云南省通海县人民检察院。上诉人（原审被告人）施本进，男，1964年5月11日出生于云南省通海县，汉族，小学三年级文化，农业职业。因犯盗窃罪，1984年7月25号被通海县人民法院判处有期徒刑四年。因本案，于2014年4月29日被通海县公安局依法刑事拘留，同年6月5日被执行逮捕。辩护人杨元，云南阳源律师事务所律师。上诉……