建设工程施工合同纠纷 （2017）鲁08民终4127号

公司1与公司2签订的甲醇项目土建施工合同，是双方真实意思的表示，没有违法有关法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同的约定，履行义务。合同签订后，公司1将承包的甲醇项目土建工程分包给张某及三案外人施工，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条的禁止性规定，张某、公司1签订的《工程协议》无效。张某垫资进行了施工，为实际施工人。鉴于张某所施工的甲醇项目土建工程经验收合格并交付使用，故依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，张某对其实际施工未取得清偿部分之工程款，有权提起诉讼。关于如何计算公司1欠付张某工程款问题。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，张某有权请求参照其与公司1签订的工程协议的约定支付工程价款。双方签订的工程协议中约定协议价款按总承包方式总造价下浮9%、水电费及其他政府有关规费由公司1代扣代缴，下浮的9%属公司1在违法分包中收取的一定的管理费用。公司1主张在扣除9%的管理费用后，再从应付工程款中扣除4.12%的税费603648.79元、审计费143377.00元、工作服款22

公司1与公司2签订的甲醇项目土建施工合同，是双方真实意思的表示，没有违法有关法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照合同的约定，履行义务。合同签订后，公司1将承包的甲醇项目土建工程分包给张某及三案外人施工，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条的禁止性规定，张某、公司1签订的《工程协议》无效。张某垫资进行了施工，为实际施工人。鉴于张某所施工的甲醇项目土建工程经验收合格并交付使用，故依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，张某对其实际施工未取得清偿部分之工程款，有权提起诉讼。关于如何计算公司1欠付张某工程款问题。依照《最高人民法院关于审理建设

山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁08民终4127号上诉人（原审被告）：公司1委托诉讼代理人：原斌，江苏博亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：田中臣，山东佳仕特律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张某委托诉讼代理人：邓洪志，山东正途律师事务所律师。上诉人公司1因与被上诉人张某建设工程施工合同纠纷一案不服山东省兖州区人民法院作出的（2016）鲁0812民初3480号民事判决，提……