建设工程施工合同纠纷 （2019）川09民终553号

康迅以江西中南公司名义与和谐之歌公司签订的《建设工程施工合同》，该合同违反法律禁止性规定，应当无效。合同虽是康迅作为江西中南公司委托代表人与和谐之歌公司签订的，但合同所列主体即承包人为江西中南公司，并加盖江西中南公司及其法定代表人印章，因此江西中南公司是合同主体。但整个工程由康迅自行组织人员、机械设备、材料资金进行施工，康迅是合同的实际履行者，是实际施工人，没有证据证明江西中南公司履行合同或参与合同履行。因此，江西中南公司作为有资质的建筑施工企业，通过名义上的委托代表人的形式，允许康迅以本企业的名义承揽工程的行为，属于出借资质，故认定康迅挂靠江西中南公司，独立进行案涉工程的施工，是实际主体，且法院生效判决书对该事实已经确认。因此，江西中南公司作为合同主体，与和谐之歌公司建立了合同上的权利、义务关系，江西中南公司主体适格。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条（二）项、第二条规定，康迅以江西中南公司名义与和谐之歌公司签订《建设工程施工合同》，应认定上述合同无效，《建设工程施工合同》虽然无效，但经双方协商并签订的《停止施工协议》，应当有效，双方按协议对

康迅以江西中南公司名义与和谐之歌公司签订的《建设工程施工合同》，该合同违反法律禁止性规定，应当无效。合同虽是康迅作为江西中南公司委托代表人与和谐之歌公司签订的，但合同所列主体即承包人为江西中南公司，并加盖江西中南公司及其法定代表人印章，因此江西中南公司是合同主体。但整个工程由康迅自行组织人员、机械设备、材料资金进行施工，康迅是合同的实际履行者，是实际施工人，没有证据证明江西中南公司履行合同或参与合同履行。因此，江西中南公司作为有资质的建筑施工企业，通过名义上的委托代表人的形式，允许康迅以本企业的名义承揽工程的行为，属于出借资质，故认定康迅挂靠江西中南公司，独立进行案涉工程的施工，是实际主体，且

四川省遂宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川09民终553号 上诉人（原审原告）：江西中南建设工程集团公司，住所地江西省南昌市南昌县迎宾中大道**，统一社会信用代码91360100158627516E。 法定代表人：龚小平，公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：余平，公司法务。 委托诉讼代理人：李天富，四川航都律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：四川蓬溪和谐之歌文化旅游建设……