故意伤害 （2015）饶中刑一终字第187号

上诉人董某在他人的纠集下，持械积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。上诉人董某在同案人毛楠的纠集下参与聚众斗殴，在共同犯罪中起了次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。根据同案人毛楠的陈述，致毛楠重伤甲级的系张空军一方的四五个年轻人。上诉人董某既不是本案的直接责任人，也不是致他人重伤的直接行为人，故原审判决认定上诉人董某致他人重伤甲级构成故意伤害罪，与事实、证据不符，且定性不当，本院不予支持。根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪的，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。上诉人董某在缓刑考验期间内犯新罪，原审判决将上诉人董某原犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪所判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，撤销缓刑，扣除宣告缓刑前先行羁押的时间后，再与其因犯故意伤害罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定决定执行的刑罚错误，应当予以改判。上诉人董某提出“原审判决认定上诉人积极参与聚众斗殴事实不清，证据不足”的上诉意见，以及在公安机关侦查时和二审提审

上诉人董某在他人的纠集下，持械积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。上诉人董某在同案人毛楠的纠集下参与聚众斗殴，在共同犯罪中起了次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。根据同案人毛楠的陈述，致毛楠重伤甲级的系张空军一方的四五个年轻人。上诉人董某既不是本案的直接责任人，也不是致他人重伤的直接行为人，故原审判决认定上诉人董某致他人重伤甲级构成故意伤害罪，与事实、证据不符，且定性不当，本院不予支持。根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款的规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪的，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，

江西省上饶市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）饶中刑一终字第187号原公诉机关玉山县人民检察院。上诉人（原审被告人）董某，无业；因犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪，于2012年11月15日被玉山县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年8月4日被玉山县公安局刑事拘留，同年9月10日由玉山县公安局执行逮捕；现羁押看守所。玉山县人民法院审理玉山县人民检察院指控原审被……