劳动争议 （2021）苏05民终5728号

一、关于平谦公司解除与陈文宜的劳动合同是否违法；如存在违法解除，能否继续履行劳动合同。 陈文宜主张，平谦公司作出的《关于解除陈文宜合同的通知》与事实不符，且国家有规定，孕妇是不能解除劳动合同的，故平谦公司解除与陈文宜的劳动合同，构成违法解除。 平谦公司认为，陈文宜不按公司规章制度履行请假手续，自2019年12月至2020年1月累计旷工达8.5天，且其利用申请加班时间从事个人业务后骗取加班调休和加班工资，陈文宜的行为已严重违反公司规章制度的规定，故平谦公司作出解除与陈文宜的劳动合同，并不存在违法解除。 一审法院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。平谦公司以陈文宜在职期间存在旷工、欺骗公司行为（任职期间存在干私活）等严重违纪行为作出解除劳动关系的理由是否成立。根据现有证据作如下分析：第一，陈文宜是否存在累计旷工8.5天的事实。陈文宜于2019年9月告知平谦公司其已怀孕，后因孕期检查多次请假，但平谦公司认为陈文宜未按规定请假，又未提供特殊医嘱证明材料，且休假结束后未按规定履行请假手续及提交相关的证明

一、关于平谦公司解除与陈文宜的劳动合同是否违法；如存在违法解除，能否继续履行劳动合同。 陈文宜主张，平谦公司作出的《关于解除陈文宜合同的通知》与事实不符，且国家有规定，孕妇是不能解除劳动合同的，故平谦公司解除与陈文宜的劳动合同，构成违法解除。 平谦公司认为，陈文宜不按公司规章制度履行请假手续，自2019年12月至2020年1月累计旷工达8.5天，且其利用申请加班时间从事个人业务后骗取加班调休和加班工资，陈文宜的行为已严重违反公司规章制度的规定，故平谦公司作出解除与陈文宜的劳动合同，并不存在违法解除。 一审法院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限

江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2021）苏05民终5728号 上诉人（原审被告）：平谦(苏州)工业地产发展有限公司，住所地苏州相城经济技术开发区春兴路以北、中市路以东。 法定代表人：莫悦宁，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：刘亭均，北京市隆安（苏州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：华中箐，北京市隆安（苏州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈文宜，女，1983年2月10日……