损害公司利益责任纠纷 （2021）沪02民终8317号

本案系股东代表诉讼，两项诉请分属不同侵权行为，即公司高管违反勤勉义务形成违反公司意志导致公司被税务局罚款、公司高管利用职务便利侵占公司资金。根据公司法相关规定，股东代表公司提起诉讼需履行前置程序，只有穷尽公司内部救济途径的情况下才能直接以自己名义提起诉讼，且胜诉利益归于公司。具体到本案，开林公司自2013年5月6日起进入司法强制清算程序，公司只能进行必要的清算活动，不能开展与清算无关的经营活动，公司董事会、监事会等内部治理机构随之消灭，公司意志实际由清算组代表，故林岳云、陈孝龙在提起本案诉讼前应先向清算组递交书面材料，请求清算组代表公司就前述两项侵权行为提起诉讼。然而纵览全案证据，林岳云、陈孝龙并未履行前置程序，其在司法强制清算程序中提交的《财产分配异议申请书》并未明确要求清算组提起诉讼，更多是对出资情况认定、财产分配方案提出异议。至于林岳云、陈孝龙主张进入清算程序属情况紧急情形可豁免前置程序，一审法院认为，只有不立即提起诉讼将使公司利益受到损害才符合情况紧急豁免情形，本案情况并不符合。综上，林岳云、陈孝龙提起股东代表诉讼前并未依法履行前置程序，其直接提起诉讼不符合法律规定。此外，林岳

本案系股东代表诉讼，两项诉请分属不同侵权行为，即公司高管违反勤勉义务形成违反公司意志导致公司被税务局罚款、公司高管利用职务便利侵占公司资金。根据公司法相关规定，股东代表公司提起诉讼需履行前置程序，只有穷尽公司内部救济途径的情况下才能直接以自己名义提起诉讼，且胜诉利益归于公司。具体到本案，开林公司自2013年5月6日起进入司法强制清算程序，公司只能进行必要的清算活动，不能开展与清算无关的经营活动，公司董事会、监事会等内部治理机构随之消灭，公司意志实际由清算组代表，故林岳云、陈孝龙在提起本案诉讼前应先向清算组递交书面材料，请求清算组代表公司就前述两项侵权行为提起诉讼。然而纵览全案证据，林岳云、陈孝

上海市第二中级人民法院民 事 裁 定 书（2021）沪02民终8317号上诉人(原审原告)：林岳云，男，1957年8月1日出生，汉族，住上海市虹口区。上诉人(原审原告)：陈孝龙，男，1958年2月17日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：赵玉刚，上海巨盾律师事务所律师。委托诉讼代理人：周杰，上海巨盾律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：茹德美，男，1945年3月15日出生，汉族，住上海市浦……