盗窃罪 （2018）青01刑终81号

本院认为，上诉人李宗伟、朵文库以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人李宗伟曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。鉴于二上诉人归案后自愿认罪，依法可对其从轻处罚。关于上诉人朵文库称其情节显著轻微，未参与整个犯罪过程且不存在严重的犯罪后果的上诉理由，经核与查明的事实和证据不符，本院不予采纳。关于上诉人朵文库所提其是从犯的上诉理由，考虑到本案系共同犯罪，不亦区分主从犯，对此上诉理由不予支持。关于二上诉人所提原判刑期计算错误，被行政拘留的日期，未计算在刑期之内的上诉理由，经核，本案二上诉人被行政拘留的行为与本案犯罪的行为系同一行为，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期，因此二上诉人所提刑期计算错误，行政拘留的日期应计入所判刑期之内的上诉理由成立，应予支持。关于二上诉人所提原判量刑过重的上诉理由，经核，原判对二上诉人量刑计算有误，量刑过重，二上诉人的该上诉理由成立，应予支持。

原判认定，2017年9月4日被告人李宗伟、朵文库伙同犯罪嫌疑人李宗海、李长勇（均另案处理），在本市城东区博雅路曹家寨村一出租屋内预谋盗窃被告人李宗伟朋友被害人马某的苹果牌手机。当日23时许，被告人李宗伟与醉酒状态的被害人马某来到本市城东区博雅路新雅宾馆205房间内，被告人李宗伟趁被害人马某熟睡之际，将被害人马某的一部金色苹果7ＰＬＵＳ手机盗窃后逃离现场。被告人李宗伟与被告人朵文库、犯罪嫌疑人李宗海、犯罪嫌疑人李长勇汇合后于次日将盗窃所得的手机以4200元的价格变卖，赃款共同挥霍。2017年11月2日经西宁市价格认证中心鉴定并出具的宁价认字（2017）799号《价格认定意见书》认定被盗窃的手机价格为6000元。

李宗伟、朵文库盗窃罪二审刑事判决书青海省西宁市中级人民法院刑事判决书（2018）青01刑终81号：青海省西宁市城东区人民法院审理该区人民检察院指控原审被告人李宗伟、朵文库犯盗窃罪一案，于2018年2月1日作出（2018）青0102刑初字51号刑事判决，宣判后，被告人李宗伟、朵文库不服向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理本案，现已审理终结原……