合伙协议纠纷 （2021）黔02民终771号

原被告签订的《项目合作经营协议书》及《补充协议书》，约定合作经期限为一年，一年之内，如乙方提出退伙，在甲方同意下将乙方的入股本金退还给乙方；满一年后乙方退伙，在甲方同意下将乙方的入股本金及盈利亏损计算给乙方。该约定的真实意思是：若原告在一年之内退伙，则原告不享有盈利，不承担亏损，只退还本金；若原告在一年之后退伙，则原告共负盈亏、共担风险。因此，该合作协议为附期限的民事法律行为，若原告在一年之内退伙，则应认定该合作协议名为合伙实为借贷，若一年之后退伙，则应认定为合伙法律关系。现原告提出退伙的时间已超过一年，故应认定原被告之间成立合伙法律关系。因双方未签订书面退伙协议，也没有对合伙期间的盈亏状况进行清算，原告也未提供合伙期间只有盈利没有亏损的相关证据，根据《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条“合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产”之规定，合伙人要求退伙时首先应当对全部合伙财产进行清算，并按合伙协议约定分享利润、分担亏损，因本案尚无双方另行达成退伙协议，更没有对合伙财产进行清算，也未申请相关部门对合伙财产进行审计鉴定，现合伙财产不能确定，原告应承担举证不能的法律后果，原告要求

原被告签订的《项目合作经营协议书》及《补充协议书》，约定合作经期限为一年，一年之内，如乙方提出退伙，在甲方同意下将乙方的入股本金退还给乙方；满一年后乙方退伙，在甲方同意下将乙方的入股本金及盈利亏损计算给乙方。该约定的真实意思是：若原告在一年之内退伙，则原告不享有盈利，不承担亏损，只退还本金；若原告在一年之后退伙，则原告共负盈亏、共担风险。因此，该合作协议为附期限的民事法律行为，若原告在一年之内退伙，则应认定该合作协议名为合伙实为借贷，若一年之后退伙，则应认定为合伙法律关系。现原告提出退伙的时间已超过一年，故应认定原被告之间成立合伙法律关系。因双方未签订书面退伙协议，也没有对合伙期间的盈亏状况进

贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2021)黔02民终771号上诉人（原审原告）：张天云，男，1967年12月27日生，汉族，原住福建省浦城县石陂镇葛墩村花厂3号，现住贵州省盘州市。特别授权委托诉讼代理人：凌云，湖南真诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：盘州佳鑫绿色食品发展有限公司，住所地：贵州省六盘水市盘州市双凤镇对门山村八组5号，统一社会信用代码：91520222MA6ECDQ……