建设工程施工合同纠纷 （2016）鄂12民终1090号

原审判决遗漏了必须共同进行诉讼的当事人吴远峰，吴远峰在没有得到上诉人远升公司授权的情况下，以自己名义与被上诉人徐四兵签订工程劳务合同并收取被上诉人徐四兵35万元履约保证金，并将收取的保证金汇入自己指定账户，其行为是否为职务行为以及是否应当承担返还被上诉人徐四兵履约保证金的责任，都必须以吴远峰参加本案诉讼才能认定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项规定，裁定如下：一、撤销湖北省咸宁市咸安区人民法院（2016）鄂1202民初1835号民事判决；二、本案发回湖北省咸宁市咸安区人民法院重审。上诉人远升公司预交的二审案件受理费6400元予以退回。审判长　余　杰审判员　汤兆光审判员　侯欣芳二〇一六年十二月二十二日书记员　陈　莉附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

原审判决遗漏了必须共同进行诉讼的当事人吴远峰，吴远峰在没有得到上诉人远升公司授权的情况下，以自己名义与被上诉人徐四兵签订工程劳务合同并收取被上诉人徐四兵35万元履约保证金，并将收取的保证金汇入自己指定账户，其行为是否为职务行为以及是否应当承担返还被上诉人徐四兵履约保证金的责任，都必须以吴远峰参加本案诉讼才能认定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第四项规定，裁定如下：一、撤销湖北省咸宁市咸安区人民法院（2016）鄂1202民初1835号民事判决；二、本案发回湖北省咸宁市咸安区人民法院重审。上诉人远升公司预交的二审案件受理费6400元予以退回。审判长　余　杰审判员　汤兆光审判员　

湖北省咸宁市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）鄂12民终1090号上诉人(原审被告)：湖北远升建筑工程有限公司，住所地湖北省咸宁市咸安区温泉银泉大道3号。法定代表人：李家庚，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐秀峰，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：柯建平，湖北佳成律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：徐四兵，男，汉族，1966年10月6日出生，住湖北省通山县。委托诉讼代理人：梅进白，湖北海……