建设工程分包合同纠纷 （2020）苏13民终3381号

百汇公司与长丰公司虽以专项分包的名义签订该合同，但长丰公司与煌星公司实系合作开发房地产合同关系，按双方《合作经营协议书》的约定，长丰公司负责选定施工企业及负责工程的建设管理，因此长丰公司与百汇公司签订施工合同属于发包人将桩基工程专项发包给百汇公司施工。百汇公司虽有地基基础工程专业承包二级资质，但长丰公司将工程肢解发包，该合同应属无效。《合同法》第二百七十二条、《建筑法》第二十四条均规定不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位。对于应当由一个承包单位完成的建筑工程的认定标准，《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第五条规定：“存在下列情形之一的，属于违法发包：……（五）建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的”。桩基工程属于单位工程内地基与基础分部工程的子分部工程，长丰公司将单位工程的子分部工程发包给百汇公司，属于将应当由一个承包单位完成的建筑工程的肢解发包。诚然，原《建筑业企业资质管理规定》（中华人民共和国建设部部令第159号）第六条第二款规定：“取得专业承包资质的企业，可以承接施工总承包企业

百汇公司与长丰公司虽以专项分包的名义签订该合同，但长丰公司与煌星公司实系合作开发房地产合同关系，按双方《合作经营协议书》的约定，长丰公司负责选定施工企业及负责工程的建设管理，因此长丰公司与百汇公司签订施工合同属于发包人将桩基工程专项发包给百汇公司施工。百汇公司虽有地基基础工程专业承包二级资质，但长丰公司将工程肢解发包，该合同应属无效。《合同法》第二百七十二条、《建筑法》第二十四条均规定不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位。对于应当由一个承包单位完成的建筑工程的认定标准，《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第五条规定：“存在下列情形之一

江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏13民终3381号上诉人（原审被告）：江苏煌星物流产业园有限公司，住所地江苏省镇江市新区大港港口**。法定代表人：苏亿琛，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨继泽，江苏向天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江苏百汇基础建设有限公司，住所地江苏省镇江市新区大港东方路**兴港科技创业园**楼。法定代表人：周翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：江芝军……