房屋买卖合同纠纷 （2015）沪二中民二（民）终字第2895号

出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效。徐益休与万豪公司所订《参建协议书》的实质是商品房预售合同。徐益休购买的是分隔后的商铺，而万豪公司取得的是塘沽路XXX号各层整层的预售许可证，该公司并未获得将整层分割为各独立商铺出售的许可。因此，徐益休与万豪公司所订《参建协议书》为无效合同。合同无效或者被销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。万豪公司应向徐益休返还徐益休已支付的房款。现徐益休持有的盖有万豪公司章的房款收据金额仅为39万元，而万豪公司也只认可收到39万元房款，故徐益休应就已向万豪公司支付其余房款一节承担举证责任。徐益休提供的万豪公司向叶世文借款10万元的欠条确实存在诸多疑点，万豪公司就该份证据提出的质疑有其合理性，因此，法院对该份欠条的真实性无法认定。徐益休亦未能就翟存林有权代表万豪公司收取房款一节提供其他证据，故徐益休关于曾另行支付了21.6万元房款的主张不能成立。万豪公司作为房地产开发企业对于《参建协议书》的无效显然应承担主要责任。徐益休在万豪公司尚未取得商品房

出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效。徐益休与万豪公司所订《参建协议书》的实质是商品房预售合同。徐益休购买的是分隔后的商铺，而万豪公司取得的是塘沽路XXX号各层整层的预售许可证，该公司并未获得将整层分割为各独立商铺出售的许可。因此，徐益休与万豪公司所订《参建协议书》为无效合同。合同无效或者被销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。万豪公司应向徐益休返还徐益休已支付的房款。现徐益休持有的盖有万豪公司章的房款收据金额仅为39万元，而万豪公司也只认可收到39万元房款，故徐益休应就已

上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2015）沪二中民二（民）终字第2895号上人（原审原告）徐益休，男，1968年1月14日出生，汉族，户籍地及居住地浙江省温州市。委托代理人吴滨，北京市中银律师事务所上海分所律师。委托代理人徐强，北京市中银律师事务所上海分所律师。被上诉人（原审被告）上海万豪置业有限公司，注册地上海市，经营地上海市。法定代表人虞建平，职务总经理。委托代理人袁蓓珺，上海市长江……