劳动争议 （2016）鄂11民终319号

一、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。根据上述规定，劳动者与用人单位之间在未签订书面劳动合同的前提下，劳动关系成立的判断依据是必须同时具备上述三项标准才能构成事实劳动关系。而本案中，徐德保系由张金玉雇请从事“畔山华府”别墅区项目的模板活，其工作内容和时间均由张金玉安排，并未接受湖北鑫华建筑安装工程有限公司的劳动管理，且劳动报酬也由张金玉支付，不符合上述规定的第二个要件，故可以认定徐德保与湖北鑫华建筑安装工程有限公司之间不存在劳动关系。二、徐德保上诉称依据上述通知第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”规定，认为湖北鑫华建筑安装工程有限公司应当承担

一、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。根据上述规定，劳动者与用人单位之间在未签订书面劳动合同的前提下，劳动关系成立的判断依据是必须同时具备上述三项标准才能构成事实劳动关系。而本案中，徐德保系由张金玉雇请从事“畔山华府”别墅区项目的模板活，其工作内容和时间均由张金玉安排，并未接受湖

湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂11民终319号上诉人（原审被告）徐德保，务工。委托代理人：陈少华，湖北永铭律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）湖北鑫华建筑安装工程有限公司。住所地：武穴市栖贤路**号。法定代表人：吴正道，该公司总经理。委托代理人：李金海，湖北文信律师事务所律师。代理权限：特别授权。上诉人徐德保为与被上诉人湖北鑫华建筑安装工程有限公司劳动……