劳动争议 （2013）秦民终字第493号

第三人罗通全和原告均承认双方之间存在劳务分包关系，第三人罗通全不具备用工主体资格，原告与第三人之间是违法发包。被告黄志来与原告之间没有身份上的从属和依附关系，不受原告公司各项劳动规章制度的制约，也不享有原告公司的劳动保护、福利和社会保险等待遇。原告没有和被告就被告的工作达成书面或口头协议，也没有直接招用和支付被告工资。原告公司的违法发包并不必然导致其与原告之间形成事实上的劳动关系。原告公司的经营范围为桥用钢结构、建筑金属制品、钢管桩及吸水管道的制造、加工、安装服务；劳务派遣（不合涉外业务），不属于建筑施工、矿山企业。对被告的关于原告汕头达兴钢结构有限公司和第三人之间存在劳动关系，第三人是原告职工的主张因缺乏事实依据，不予支持。第三人罗通全违法承包原告公司的业务，其与被告黄志来之间存在雇佣关系。原审法院判决：原告汕头达兴钢结构有限公司和被告黄志来之间不存在劳动关系。判后，黄志来不服，向本院提起上诉。上诉请求：依法确认上诉人和被上诉人之间存在劳动关系。事实与理由：上诉人于2011年8月23日至9月16日期间在汕头市达兴钢结构有限公司上班，工作场所位于山海关中铁山桥集团钢结构一车间的新厂房，

第三人罗通全和原告均承认双方之间存在劳务分包关系，第三人罗通全不具备用工主体资格，原告与第三人之间是违法发包。被告黄志来与原告之间没有身份上的从属和依附关系，不受原告公司各项劳动规章制度的制约，也不享有原告公司的劳动保护、福利和社会保险等待遇。原告没有和被告就被告的工作达成书面或口头协议，也没有直接招用和支付被告工资。原告公司的违法发包并不必然导致其与原告之间形成事实上的劳动关系。原告公司的经营范围为桥用钢结构、建筑金属制品、钢管桩及吸水管道的制造、加工、安装服务；劳务派遣（不合涉外业务），不属于建筑施工、矿山企业。对被告的关于原告汕头达兴钢结构有限公司和第三人之间存在劳动关系，第三人是原告职

河北省秦皇岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）秦民终字第493号上诉人（原审被告）：黄志来，男，汉族，1978年7月1日出生，现住辽宁省绥中县。委托代理人：黄志兴（系上诉人之弟），男，汉族，1979年9月26日出生，住址同上。被上诉人（原审原告）：汕头市达兴钢结构有限公司，住所地：广东省汕头市濠江区。法定代表：郑汉石，该公司董事长。委托代理人：杨景明，河北君德风律师事务所律师。原审第三人……