医疗损害责任纠纷 （2015）南民二终字第00806号

南阳市第二人民医院与向远秀之间达成调解协议是基于南阳市第二人民医院的治疗行为给贾保明及向远秀造成的精神上的痛苦所赔付，赔偿金在该协议中的表述亦为“抚慰金”，并非物质损失赔偿范畴，因此，贾保明有权要求南阳市第二人民医院继续承担医疗损害责任，但因南阳市第二人民医院已经赔偿精神抚慰金部分，应从总赔偿款中予以抵扣。贾保明虽对鉴定意见书提出异议，认为原审法院认定10%的参与度不当，但其并无证据证实鉴定结论存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，且鉴定人在一审中出庭接受质询，说明轻微作用在损伤参与程度的比例为5%-15%，故原审法院酌定10%的参与度正确，本院予以采信。依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条之规定，医疗机构承担赔偿责任的基础是医疗机构及其医务人员存在过错，其归责原则属过错责任原则，在举证责任分担上应由贾保明对其与南阳市第二人民医院建立医患关系及自身存在损害后果承担举证责任，而南阳市第二人民医院应对医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任，故原审对于双方的举证责任分配并无违法之处，本院予以确认。综上，原审

南阳市第二人民医院与向远秀之间达成调解协议是基于南阳市第二人民医院的治疗行为给贾保明及向远秀造成的精神上的痛苦所赔付，赔偿金在该协议中的表述亦为“抚慰金”，并非物质损失赔偿范畴，因此，贾保明有权要求南阳市第二人民医院继续承担医疗损害责任，但因南阳市第二人民医院已经赔偿精神抚慰金部分，应从总赔偿款中予以抵扣。贾保明虽对鉴定意见书提出异议，认为原审法院认定10%的参与度不当，但其并无证据证实鉴定结论存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，且鉴定人在一审中出庭接受质询，说明轻微作用在损伤参与程度的比例为5%-15%，故原审法院酌定10%的参与度正确

河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）南民二终字第00806号上诉人（原审原告）贾保明，男。委托代理人陈学广，宛城区司法局茶庵法律服务所法律工作者。委托代理人李瑞莹，宛城区司法局茶庵法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）南阳市第二人民医院。法定代表人丁旭萌，任该院院长。委托代理人周荣杰、王晓东，河南怡和律师事务所律师。委托代理人王栓铎，南阳市第二人民医院职工。上诉人贾保明与南阳市……