劳动争议 （2021）黔03民终1574号

被上诉人于2019年8月1日前往贵州省织金县平商矿业有限公司工作主动解除了与上诉人之间的《劳动合同》关系，且可以作为计算12个月平均工资的时间点错误。但在2020年5月21日前，被上诉人从未向上诉人提出书面或口头的解除劳动关系并支付经济补偿金的主张和请求。（二）上诉人不应当支付被上诉人经济补偿金。根据《劳动合同法》规定，因用人单位的行为导致劳动者被迫解除劳动关系，离开工作单位的，用人单位才支付经济补偿金。即支付经济补偿金必须在当事人存在劳动关系期间提出该主张，但被上诉人在2020年5月21日之前从未提出过。对用人单位存在拖欠工资、未依法缴纳社会保险的情形，劳动者可以忍受，并选择继续在用人单位上班，未提出解除劳动关系，应视为劳动者放弃自己的权利，若劳动者在劳动合同期限已经届满后再使用已放弃的权利，违背《劳动合同法》第三十八条的立法精神。三、原审法院违法处分原则，判决上诉人支付基本生活费1570元不当。综上，原审法院适用法律错误，上诉人恳请贵院依法改判支持上诉人的上诉请求。李贤彬辩称，一、被上诉人工资是按上诉人汇入被上诉人账户的工资流水来计算的平均工资，没有错误。二、一审法律适用正确，上诉

被上诉人于2019年8月1日前往贵州省织金县平商矿业有限公司工作主动解除了与上诉人之间的《劳动合同》关系，且可以作为计算12个月平均工资的时间点错误。但在2020年5月21日前，被上诉人从未向上诉人提出书面或口头的解除劳动关系并支付经济补偿金的主张和请求。（二）上诉人不应当支付被上诉人经济补偿金。根据《劳动合同法》规定，因用人单位的行为导致劳动者被迫解除劳动关系，离开工作单位的，用人单位才支付经济补偿金。即支付经济补偿金必须在当事人存在劳动关系期间提出该主张，但被上诉人在2020年5月21日之前从未提出过。对用人单位存在拖欠工资、未依法缴纳社会保险的情形，劳动者可以忍受，并选择继续在用人单位上

贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）黔03民终1574号上诉人（原审原告）：贵州耀辉矿业发展有限公司桐梓县大河镇大河煤矿，住所地：贵州省遵义市桐梓县大河镇向阳村。统一社会信用代码：91520000761376854P。法定代表人：段昌俊,董事长。委托诉讼代理人：洪杭燕，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李贤彬，男，汉族，1981年8月24日生，重庆市万盛区人，……