劳动争议 （2021）云04民终757号

《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”但本案龚志源与佳玉公司之间是否存在事实劳动关系不适用上述规定标准来进行认定。理由为：首先，龚志源与佳玉公司之间并非因缺书面合同而需用上述标准来衡量，龚志源至佳玉公司工作的起始是基于作为佳玉公司股东的乐家酒店的选派，而2018年12月31日《云南佳玉酒店管理有限公司股东会决议》（以下简称《决议》）已明确在佳玉公司分公司成立前，龚志源作为乐家公司选派到佳玉公司的工作人员，其劳动关系由原单位承担，社会保险仍由原单位办理。其次，一审庭审中龚志源虽出示了盖有佳玉公司章印的工资表及工作清单等，但佳玉公司发放或划拨工资的前提是《决议》中确定的“薪酬福利由乐家公司按照佳玉公司标准进行正常发放，涉及费用由佳玉公司每季度进行划拨。

《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”但本案龚志源与佳玉公司之间是否存在事实劳动关系不适用上述规定标准来进行认定。理由为：首先，龚志源与佳玉公司之间并非因缺书面合同而需用上述标准来衡量，龚志源至佳玉公司工作的起始是基于作为佳玉公司股东的乐家酒店的选派，而2

云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2021）云04民终757号上诉人（原审原告）：龚志源，男，1973年8月5日生，汉族，住云南省昆明市官渡区。委托诉讼代理人：夏举龙，云南中天律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审被告）：云南佳玉酒店管理有限公司，住所地：云南省玉溪市高新区东风南路**。法定代表人：豆盈勋，董事长。委托诉讼代理人：金子尧，云南新海天律师事务所律师。代理权限……