建设工程施工合同纠纷 （2019）黔02民终1781号

第三人齐光先与被告军磊公司签订《土石方内部合作协议书》，该协议实质是一份建设工程施工合同，后经双方同意原告韦玉发作为第三人齐光先的合伙人共同对被告军磊公司所分包的盘州城市综合建设土石方开挖项目进行施工，三方均同意原告韦玉发作为合伙人在《土石方内部合作协议书》进行签字。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未承得建筑施工企业资质或者超越资质等级的：作为自然人的原告与第三人齐光先未取得施工资质，而被告军磊公司将所承包的工程分包给原告及第三人进行施工，所签订的合同无效。根据《中华人民共和国人民合同法》第五十八条的规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。被告军磊公司对收到第三人齐光先因该合同项所交纳的保证金100万元不持异议，且汇款人周某在原审时认可该款项属原告的款项，故该汇款应属原告的合伙份额，

第三人齐光先与被告军磊公司签订《土石方内部合作协议书》，该协议实质是一份建设工程施工合同，后经双方同意原告韦玉发作为第三人齐光先的合伙人共同对被告军磊公司所分包的盘州城市综合建设土石方开挖项目进行施工，三方均同意原告韦玉发作为合伙人在《土石方内部合作协议书》进行签字。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未承得建筑施工企业资质或者超越资质等级的：作为自然人的原告与第三人齐光先未取得施工资质，而被告军磊公司将所承包的工程分包给原告及第三人进行

贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔02民终1781号上诉人（原审被告）：贵州军磊建筑工程有限公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区延安中路48-56号世贸广场A栋21层5号，统一社会信用代码：91520000587250059Y。法定代表人：龚军，系该公司总经理。特别授权委托诉讼代理人：章黔，系贵州勤维律师事务所律师，执业证号：15202201310838909。被上诉人（原审原……