合同纠纷 湘04民终2595号

关于是否应追加星达公司为本案被告及返还履约保证金的责任主体问题。江雁公司辩称，本案应追加星达公司为本案被告，经该院依法释明后，刘争仍拒绝追加。原审认为，刘争拒绝追加被告是对其民事权利的处分，若星达公司需应在本案中承担责任则视为刘争方自愿放弃，本案不再追加星达公司为被告。江雁公司辩称，本案应由星达公司返还履约保证金。原审认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同均无效。本案中，星达公司将案涉工程发包给江雁公司，江雁公司又与刘争签订《衡阳星达重工建筑工程施工合同》，刘争作为自然人无建筑施工企业资质，该合同因违反法律禁止性规定而无效。尔后因政府原因导致案涉工程不能开工，江雁公司与刘争又签订了《终止合同协议书》，双方均愿意终止前述施工合同，且江雁公司承诺退还刘争向其交纳的履约保证500000元并赔偿50000元资金损失费，故本案中返还履约保证金的主体应为江雁公司。关于江雁公司已返还履约保证金的数额问题。刘争向江雁公司交纳履行保证金500000元，刘争诉称江雁公司只向其返还了35

关于是否应追加星达公司为本案被告及返还履约保证金的责任主体问题。江雁公司辩称，本案应追加星达公司为本案被告，经该院依法释明后，刘争仍拒绝追加。原审认为，刘争拒绝追加被告是对其民事权利的处分，若星达公司需应在本案中承担责任则视为刘争方自愿放弃，本案不再追加星达公司为被告。江雁公司辩称，本案应由星达公司返还履约保证金。原审认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同均无效。本案中，星达公司将案涉工程发包给江雁公司，江雁公司又与刘争签订《衡阳星达重工建筑工程施工合同》，刘争作为自然人无

湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书湘04民终2595号上诉人(原审被告)：湖南江雁建筑工程有限公司（原衡阳市石鼓区华厦建筑工程有限公司），住所地湖南省衡阳市石鼓区角山坪街。法定代表人：李清，该公司总经理。委托诉讼代理人：廖建伟，湖南八方律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘争，男委托诉讼代理人：李友联，湖南真诚律师事务所律师。上诉人湖南江雁建筑工程有限公司（以下简称江雁公司）因与被上诉人……