劳动争议 （2012）渝一中法民终字第05042号

原告全兴公司系依法成立的企业法人，具备用工主体资格。被告杨成兰从2006年11月3日开始到原告单位上班，并于2009年9月签订书面劳动合同，双方劳动关系成立。2012年5月2日，被告向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以原告未为其依法参加社会保险、未依法支付工资为由，要求解除与原告的劳动关系并要求原告支付其经济补偿金等；同日原告以被告罢工为由，对被告作除名处理，原被告均行使单方解除权，但被告称未收到原告的书面除名通知，审理中，原告亦未举示已向被告送达了除名通知的相关证据，原告行使的单方解除权尚未成立，故一审法院应先审查被告行使的解除权是否成立。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因此，为劳动者参加社会保险并依法缴纳社会保险费系用人单位的法定义务，社会保险费的缴纳主体，不能由用人单位和劳动者通过约定变更，本案被告虽向原告承诺，应由原告承担的办理缴纳的社会保险的义务，由被告承担，但该承诺应属无效，故原告以未给被告办理社会保险系被告自行承诺，责任不在原告的理由不能成立。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定，用人单位在制

原告全兴公司系依法成立的企业法人，具备用工主体资格。被告杨成兰从2006年11月3日开始到原告单位上班，并于2009年9月签订书面劳动合同，双方劳动关系成立。2012年5月2日，被告向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以原告未为其依法参加社会保险、未依法支付工资为由，要求解除与原告的劳动关系并要求原告支付其经济补偿金等；同日原告以被告罢工为由，对被告作除名处理，原被告均行使单方解除权，但被告称未收到原告的书面除名通知，审理中，原告亦未举示已向被告送达了除名通知的相关证据，原告行使的单方解除权尚未成立，故一审法院应先审查被告行使的解除权是否成立。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规

重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2012）渝一中法民终字第05042号上诉人（原审原告）：重庆市全兴药品连锁有限公司，住所地重庆市南岸区南坪南城大道224-1号。法定代表人：杨德全，该公司董事长。委托代理人：周厚全，重庆劲源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨成兰，住重庆市合川区。委托代理人：周仕君，重庆市合川区云门法律服务所法律服务工作者。上诉人重庆市全兴药品连锁有限公司（以下简称……