劳动争议 （2019）豫07民终2900号

认定劳动者与用人单位之间的劳动关系是否存在，不仅应审查其主体是否合格、是否有书面的劳动合同，还应审查当事人之间是否符合劳动关系的实质要件，是否发生实际用工、劳动者是否提供有偿劳动并接受用人单位的管理等。本案中，中鑫游乐公司承揽涉案工程，将其劳务分包给没有资质的宋敬波，宋敬波雇佣的赵小鹏在施工时受伤的上述事实，双方当事人均予以认可。赵小鹏与中鑫游乐公司之间没有签订书面的劳动合同，赵小鹏没有举出充分证据证明系中鑫游乐公司招用的人员，更无提供证据证明赵小鹏接受中鑫游乐公司的管理，赵小鹏自认2016年和2017年期间，在案涉工程工作外，其并不接受规章制度的约束，在没有工作时也无需到处上班，均由其自行安排，因此，双方不具备劳动关系成立的情形。因此足以认定，中鑫游乐公司与赵小鹏之间，没有建立劳动关系的合意，赵小鹏也不接受中鑫游乐公司的管理和监督。双方之间不符合劳动关系的特征。故依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十六条第一款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：确认新乡市

认定劳动者与用人单位之间的劳动关系是否存在，不仅应审查其主体是否合格、是否有书面的劳动合同，还应审查当事人之间是否符合劳动关系的实质要件，是否发生实际用工、劳动者是否提供有偿劳动并接受用人单位的管理等。本案中，中鑫游乐公司承揽涉案工程，将其劳务分包给没有资质的宋敬波，宋敬波雇佣的赵小鹏在施工时受伤的上述事实，双方当事人均予以认可。赵小鹏与中鑫游乐公司之间没有签订书面的劳动合同，赵小鹏没有举出充分证据证明系中鑫游乐公司招用的人员，更无提供证据证明赵小鹏接受中鑫游乐公司的管理，赵小鹏自认2016年和2017年期间，在案涉工程工作外，其并不接受规章制度的约束，在没有工作时也无需到处上班，均由其自行安

河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终2900号上诉人(原审被告)：赵小鹏，男，1989年10月14日出生，汉族，住河南省获嘉县。委托诉讼代理人：武良明，河南博苑律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：新乡市中鑫游乐设备有限公司，住所地：获嘉县冯庄镇忠义村。法定代表人：宋永青,经理。委托诉讼代理人：崔留安、张志娟，河南滕泰律师事务所。上诉人赵小鹏因与被上诉人新乡市中鑫游乐设……