劳动争议 （2017）粤04民终438号

2009年12月后，金凤凰酒店是由第三人国亨经营部经营，汪志中于2012年8月由第三人招聘入职，工资由第三人发放，社会保险费也由第三人缴纳，接受第三人的用工管理，因此与汪志中建立劳动关系的是第三人国亨经营部，并非金凤凰酒店。汪志中要求金凤凰酒店支付经济补偿金和法定节假日加班工资的理由是：1、2009年12月后，金凤凰酒店将酒店发包给第三人国亨经营部经营，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条：“劳动者在用人单位与其他平等主体之间的承包经营期间，与发包方和承包方双方或者一方发生劳动争议，依法向人民法院起诉的，应当将承包方和发包方作为当事人。”之规定，金凤凰酒店应当承担向汪志中支付经济补偿金和工资的连带责任。2、2015年10月，金凤凰酒店接手经营酒店，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者

2009年12月后，金凤凰酒店是由第三人国亨经营部经营，汪志中于2012年8月由第三人招聘入职，工资由第三人发放，社会保险费也由第三人缴纳，接受第三人的用工管理，因此与汪志中建立劳动关系的是第三人国亨经营部，并非金凤凰酒店。汪志中要求金凤凰酒店支付经济补偿金和法定节假日加班工资的理由是：1、2009年12月后，金凤凰酒店将酒店发包给第三人国亨经营部经营，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十二条：“劳动者在用人单位与其他平等主体之间的承包经营期间，与发包方和承包方双方或者一方发生劳动争议，依法向人民法院起诉的，应当将承包方和发包方作为当事人。”之规定，金凤凰酒店应当

广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤04民终438号上诉人（原审原告）：汪志中，男，1969年11月4日出生，汉族，住珠海市香洲区，委托诉讼代理人：贾永莲，广东友邦方达律师事务所律师。委托诉讼代理人：杜斌，广东友邦方达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：珠海市金凤凰酒店有限公司，住所地：珠海市香洲凤凰南路1165号。法定代表人：刘立平，总经理。委托诉讼代理人：侯仲荣，广东大同……