劳动争议 （2017）京01民终2483号

中合利成公司与曲向东均认可在职期间存在101.5小时平日延时及64小时双休日加班，公司未支付加班工资，中合利成公司应向曲向东支付2015年8月24日至2015年12月25日期间的延时及双休日加班工资共计40265.8元。曲向东未举证证明其存在法定节假日加班，故对其要求法定节假日加班工资的请求不予支持。中合利成公司主张劳动关系应予以解除，但，第一、中合利成公司与曲向东约定试用期间为三个月，故在试用期过后，中合利成公司以曲向东不能胜任工作为由解除关系，显属不当；第二、在用人单位存在违法行为时，法律赋予劳动者选择的权利，选取自己所能接受的保护形式，此种选择涉及劳动者个人重大权益，此时的选择应以明确的方式进行。本案中，中合利成公司起诉时表示公司于2015年12月21日同曲向东协商解除劳动关系，在协商的背景下，双方通过反复的磋商沟通达成一致意见，用人单位可以通过支付经济补偿金解除劳动关系，但当双方不能达成一致意见时，双方协商失败，此时用人单位仍应继续与劳动者履行劳动关系。由此可见，当双方未协商达成一致意见时，用人单位仍旧坚持解除双方的劳动关系，此时才产生了用人单位违法解除劳动关系的事实,劳动者亦

中合利成公司与曲向东均认可在职期间存在101.5小时平日延时及64小时双休日加班，公司未支付加班工资，中合利成公司应向曲向东支付2015年8月24日至2015年12月25日期间的延时及双休日加班工资共计40265.8元。曲向东未举证证明其存在法定节假日加班，故对其要求法定节假日加班工资的请求不予支持。中合利成公司主张劳动关系应予以解除，但，第一、中合利成公司与曲向东约定试用期间为三个月，故在试用期过后，中合利成公司以曲向东不能胜任工作为由解除关系，显属不当；第二、在用人单位存在违法行为时，法律赋予劳动者选择的权利，选取自己所能接受的保护形式，此种选择涉及劳动者个人重大权益，此时的选择应以明确的

北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）京01民终2483号上诉人（原审原告、被告）：曲向东，男，1976年11月11日出生，汉族，无业,住北京市朝阳区。被上诉人（原审被告、原告）：北京中合利成电子商务有限公司，住所地北京市海淀区西直门外大街168腾达大厦3105。法定代表人：杜玉宽，董事长。委托诉讼代理人：陈诚，男，北京中合利成电子商务有限公司招聘经理。委托诉讼代理人：吴婧，女，北京……