建设工程施工合同纠纷 （2015）来民一初字第2号

原告李歆墨作为实际施工人向发包人主张工程款的权利实为工程款代位求偿权，因为实际施工人与发包人之间不存在合同关系，要求发包人对实际施工人承担支付工程款的责任，有违合同的相对性原则。所谓代位权，是指债务人怠于行使其对第三人享有的权利而损害其债权人的债权时，债权人为保全其债权，可以自己的名义代为行使债务人对第三人的到期债权的权利。代位权的成立要件有三：一是债权人对债务人的债权合法。二是债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。三是债务人的债权已届清偿期。原告李歆墨作为实际施工人向发包人主张工程款的权利首先需举证证明其对债务人（即承包人）享有合法的到期债权，其次实际施工人需证明承包人未履行支付工程款的义务，再次实际施工人需举证证明承包人对发包人享有合法的工程款债权。在建设工程施工纠纷中，“合法的到期债权”即指工程款已经由双方结算完毕且支付工程款的期限已经届满。在本案中，来宾桂投与柳州市政公司签订两份合同，约定采用BT方式（建设一移交），原告李歆墨向柳州市公司和来宾桂投主张工程款的债权，应于柳州市政公司和来宾桂投结算，报来宾市财政局或审计局对工程的结算书进行审核，来宾市人民政府对工程结算进行批

原告李歆墨作为实际施工人向发包人主张工程款的权利实为工程款代位求偿权，因为实际施工人与发包人之间不存在合同关系，要求发包人对实际施工人承担支付工程款的责任，有违合同的相对性原则。所谓代位权，是指债务人怠于行使其对第三人享有的权利而损害其债权人的债权时，债权人为保全其债权，可以自己的名义代为行使债务人对第三人的到期债权的权利。代位权的成立要件有三：一是债权人对债务人的债权合法。二是债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。三是债务人的债权已届清偿期。原告李歆墨作为实际施工人向发包人主张工程款的权利首先需举证证明其对债务人（即承包人）享有合法的到期债权，其次实际施工人需证明承包人未履行支付工程款

广西壮族自治区来宾市中级人民法院民 事 裁 定 书（2015）来民一初字第2号原告李歆墨。委托代理人莫凌侠，广西同盛吉律师事务所律师。委托代理人苏劲松，广西同盛吉律师事务所律师。被告广西柳州市市政工程集团有限公司，住所地：柳州市荣军路158号。法定代表人冯旭林，董事长。委托代理人范克昌，广西思齐律师事务所律师。委托代理人冯麟，该公司职工。被告广西来宾市桂中投资发展有限责任公司，住所地：来宾市滨江路……