劳动争议 （2014）渝五中法民终字第05307号

原、被告符合法律规定的劳动关系主体资格，原告在被告处从事服务员工作期间，双方虽未签订书面劳动合同，但原告举示的证据已证明原告接受被告的管理，为被告提供劳动，被告向原告支付劳动报酬，原告提供的劳动属于被告的业务组成部分，双方已实际履行了法律所规定的劳动权利义务，已形成劳动关系。被告辩解原告系临时工或外围销售人员，双方不存在劳动关系，但未举示证据予以证明，故对其辩解不予采信。原告申请撤回经济补偿金和法定节假日加班工资两项诉讼请求，系其真实意思表示，不违反法律规定，予以准许。关于原告主张二倍工资的问题。《劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者支付两倍的工资”，因被告未与原告订立书面劳动合同，故被告应支付原告2013年1月24日至2013年5月31日的二倍工资。《工资支付暂行规定》（劳部发［1994］489号）第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”。被告未举示工资表证明原告工作期间每月的具体工资，

原、被告符合法律规定的劳动关系主体资格，原告在被告处从事服务员工作期间，双方虽未签订书面劳动合同，但原告举示的证据已证明原告接受被告的管理，为被告提供劳动，被告向原告支付劳动报酬，原告提供的劳动属于被告的业务组成部分，双方已实际履行了法律所规定的劳动权利义务，已形成劳动关系。被告辩解原告系临时工或外围销售人员，双方不存在劳动关系，但未举示证据予以证明，故对其辩解不予采信。原告申请撤回经济补偿金和法定节假日加班工资两项诉讼请求，系其真实意思表示，不违反法律规定，予以准许。关于原告主张二倍工资的问题。《劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立劳动合同的，自用工之日

重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2014）渝五中法民终字第05307号上诉人（原审被告）徐生记大酒楼綦江店，住所地重庆市綦江区文龙街道九龙大道47号凯旋天街，组织机构代码L5602017-7。业主王美琳。委托代理人万廷秀，重庆永登律师事务所律师。被上诉人（原审原告）黄治平。上诉人徐生记大酒楼綦江店因与被上诉人黄治平劳动争议纠纷一案，不服重庆市綦江区人民法院于2014年9月12日作出（20……