劳动争议 （2013）河市民四终字第76号

冉茂林是2012年2月份身体不适住院治疗并于2012年4月份被诊初为职业病矽肺壹期，南星公司于2012年6月19日书面通知解除与冉茂林的劳动关系，冉茂林签字同意，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“用人单位不得解除在本单位患职业病的劳动者的劳动合同关系”的规定，该解除行为无效。但在工伤认定和柒级伤残的鉴定结论作出后，冉茂林要求解除与南星公司的劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定，一审判决解除解除双方的劳动关系正确，本院予以确认。关于应当确定冉茂林的月工资为多少的问题。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，因为掌握冉茂林工资单据的南星公司不予提供，应当承担不利后果，即支持冉茂林月平均工资为3000元的诉讼主张，确定冉茂林的月工资为3000元。一审判决认定冉茂林的月平均工资为河池市2011年在岗职工月平均工资不当，本院予以纠正。关于冉茂林应当得到多少个月的停工留薪工资的问题。根据《工伤保险条例》

冉茂林是2012年2月份身体不适住院治疗并于2012年4月份被诊初为职业病矽肺壹期，南星公司于2012年6月19日书面通知解除与冉茂林的劳动关系，冉茂林签字同意，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“用人单位不得解除在本单位患职业病的劳动者的劳动合同关系”的规定，该解除行为无效。但在工伤认定和柒级伤残的鉴定结论作出后，冉茂林要求解除与南星公司的劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项的规定，一审判决解除解除双方的劳动关系正确，本院予以确认。关于应当确定冉茂林的月工资为多少的问题。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据

广西壮族自治区河池市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）河市民四终字第76号上诉人（一审被告）：冉茂林，委托代理人：王超磊，南丹县法律事务中心法律工作者。被上诉人（一审原告）：南丹县南星锑业有限责任公司。法定代表人：冉俊铭，该公司总经理。委托代理人：石国玉，广西捷鑫律师事务所律师。上诉人冉茂林因劳动争议纠纷一案，不服南丹县人民法院（2013）丹民初字第590号民事判决，向本院提出上诉。本院于……