建设工程分包合同纠纷 （2015）来民一终字第144号

被上诉人五鸿公司作为象州县茶花山林场、象州县中虎岭林场、象州县笔架山林场危旧改工程的承包人并安排北部湾公司负责施工。之后，北部湾公司将危旧改工程的2#楼、3#楼及办公楼分包给没有施工资质的上诉人何晋芳，双方签订了《分包合同书》。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。”、第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部工程转包给他人……”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违反分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同的行为无效。”的规定，因此，北部湾公司与何晋芳签订《分包合同书》应为无效合同。虽合同无效，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，实际施工人可以向转包人、违法分包人、发包人主张权利，发包人只在欠付工程款范围内承担责任。本案中，实际施工人为何晋芳，工程完工后，

被上诉人五鸿公司作为象州县茶花山林场、象州县中虎岭林场、象州县笔架山林场危旧改工程的承包人并安排北部湾公司负责施工。之后，北部湾公司将危旧改工程的2#楼、3#楼及办公楼分包给没有施工资质的上诉人何晋芳，双方签订了《分包合同书》。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。”、第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部工程转包给他人……”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转

广西壮族自治区来宾市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）来民一终字第144号上诉人（一审原告）何晋芳。委托代理人黎钧华，广西甲天下律师事务所律师。被上诉人（一审被告）广西五鸿建设集团有限公司，住所地广西宜州市金宜大道88号。法定代表人蔡立宗，该公司董事长。委托代理人吴忠海，系该公司职工。被上诉人（一审被告）广西五鸿建设集团有限公司南宁北部湾分公司，住所地广西南宁市青秀区双拥路40号汇金苑B座……