劳动争议 （2015）厦民终字第999号

一、关于加班工资问题。从我国《劳动法》规定看，所谓的“加班”是指用人单位由于生产经营的需要，由用人单位“安排”劳动者在正常工作时间以外增加额外的工作。本案中，刘沛祖从事的是房屋租赁和买卖的中介工作，双方口头约定的工资为“底薪加抽成”，其中的“抽成”系与刘沛祖所促成房屋租赁或买卖交易的成功与否相关联的，通常情况下，促成一项房屋租赁或买卖需要中介方与合同各方的分别商谈及带领需方实地现场看房，而这一过程一般需要较长的时间，可能在正常工作时间内，也可能延续到正常工作时间外。刘沛祖作为中介方为促成交易成功而获得相应的报酬（抽成），主动在正常工作时间之外与交易各方互动的行为，并非汇沅公司所安排的，因此不应当认定是加班。用人单位支付劳动者加班工资的前提是存在劳动者加班的事实，劳动者应当对存在加班事实承担举证责任。本案中，刘沛祖未能举证其为促成交易成功而在正常工作时间之外与客户的互动是汇沅公司所安排，未能证明存在加班的事实，故刘沛祖请求汇沅公司支付加班工资的事实依据不足，本院不予支持。汇沅公司的该项上诉请求，理由成立，本院予以支持。二、刘沛祖是否应向汇沅公司返还中介服务佣金34550元。汇沅公司主张刘

一、关于加班工资问题。从我国《劳动法》规定看，所谓的“加班”是指用人单位由于生产经营的需要，由用人单位“安排”劳动者在正常工作时间以外增加额外的工作。本案中，刘沛祖从事的是房屋租赁和买卖的中介工作，双方口头约定的工资为“底薪加抽成”，其中的“抽成”系与刘沛祖所促成房屋租赁或买卖交易的成功与否相关联的，通常情况下，促成一项房屋租赁或买卖需要中介方与合同各方的分别商谈及带领需方实地现场看房，而这一过程一般需要较长的时间，可能在正常工作时间内，也可能延续到正常工作时间外。刘沛祖作为中介方为促成交易成功而获得相应的报酬（抽成），主动在正常工作时间之外与交易各方互动的行为，并非汇沅公司所安排的，因此不应

福建省厦门市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）厦民终字第999号上诉人（原审原告）厦门汇沅房地产代理有限公司。法定代表人黄志彬，总经理。被上诉人（原审被告）刘沛祖，男，1990年出生。上诉人厦门汇沅房地产代理有限公司（下称汇沅公司）因与被上诉人刘沛祖劳动争议一案，不服厦门市思明区人民法院（2014）思民初字第16444号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理……