申请执行人执行异议之诉 （2017）内04民终1679号

《物权法》202条和《民法通则》140条相冲突，应按照新法优于旧法、特殊法优先的原则适用第202条，且适用202条更符合该条解决抵押权人怠于行使抵押权的立法本意，实际上第二次抵押时，主债权的12万元已经偿还，因为第二次抵押时没有主债权合同。五、原审法院适用《物权法》第179条驳回上诉人的诉讼请求错误。（一）本案中上诉人主张的是魏某在主债权诉讼时效期限内未行使抵押权，法院不应予以保护，《物权法》202条是最有针对性的一条。（二）179条和202条的规定并不矛盾。179条规定”债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”，结合《物权法》第202条和担保法解释第12条第一款理解，当事人约定情形的期间，仍然指的是主债权诉讼时效期间内的约定。（三）该种约定必须是实现抵押权的约定，本案中，魏某和二第三人在房产抵押时，未约定实现抵押权的情形。179条的正确理解是：只要是债务人不履行到期债务，或者是在主债权诉讼时效期间内，当事人约定了实现抵押权的情形，包括在诉讼时效期间内的任何一个时间，可以是短于诉讼时效期间，当事人都可以行使抵押权，并就该抵押财产优先受偿，故

《物权法》202条和《民法通则》140条相冲突，应按照新法优于旧法、特殊法优先的原则适用第202条，且适用202条更符合该条解决抵押权人怠于行使抵押权的立法本意，实际上第二次抵押时，主债权的12万元已经偿还，因为第二次抵押时没有主债权合同。五、原审法院适用《物权法》第179条驳回上诉人的诉讼请求错误。（一）本案中上诉人主张的是魏某在主债权诉讼时效期限内未行使抵押权，法院不应予以保护，《物权法》202条是最有针对性的一条。（二）179条和202条的规定并不矛盾。179条规定”债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”，结合《物权法》第202条和担保法解

内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）内04民终1679号上诉人（原审原告）：杜某，男，1963年10月19日出生，汉族，农民，现住赤峰市。委托诉讼代理人：赵春儒，内蒙古恒伟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：魏某，男，1975年11月13日出生，汉族，公务员，现住赤峰市。委托诉讼代理人：韩凤刚，内蒙古紫城律师事务所律师。原审第三人：刘某1，男，1972年3月4日出生，汉族……