房屋买卖合同纠纷 （2016）云01民终1359号

根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第二款规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任”。本案中，根据《担保协议书》约定，首先，上诉人用在建的商品房提供担保，因未办理抵押登记，抵押权不成立。其次，从《担保协议书》约定的“如中天公司未能按时履行团购协议的相关义务，则兆新城公司应在收到罗大智的付款通知后30日内将所担保的团购款及相关费用足额划付至罗大智的指定账户”内容看，上诉人有对被上诉人的债权承担保证的意思表示，故上诉人应为本案的保证人。第三，因《担保协议书》中对保证方式约定不明确，因此上诉人应按照连带责任保证承担保证责任。综上，上诉人的上诉请求和理由不成立，本院不予采信。原审所作判决事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三

根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第二款规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或被撤销，或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任”。本案中，根据《担保协议书》约定，首先，上诉人用在建的商品房提供担保，因未办理抵押登记，抵押权不成立。其次，从《担保协议书》约定的“如中天公司未能按时履行团购协议的相关义务，则兆新城公司应在收到罗大智的付款通知后30日内将所担保的团购款及相关费用足额划付至罗大智的指定账户”内容看，上诉人有对被上诉人的债权承担保证的意思表示，故上诉人应为本案的保证

云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云01民终1359号上诉人（原审被告）昆明兆新城房地产开发有限公司。住所地：昆明市广福路拥金公路金河社区居委会王家场村。法定代表人孙静，总经理。委托代理人杨雨，云南上义律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）罗大智，男，1971年9月11日出生，汉族，住云南省昭通市。身份证号码：XXX。委托代理人梅红，云南迪恒律师事务所律师。特别授权……