劳动争议 （2017）闽08民终1496号

是否存在劳动关系问题，双方存在争议，建根餐馆主张与陈桂娣的用工关系为劳务关系，陈桂娣主张为劳动关系。首先，建根餐馆是否属于劳动用工主体的问题。根据《中华人民共和国劳动法》的规定，个体工商户可以成为劳动用工主体。故建根餐馆关于其不是适格劳动用工主体的抗辩，不予采纳。《中华人民共和国劳动法》及相关行政法规明确禁止用人单位非法招用未满十六周岁的未成年人，但未禁止用人单位招用已达法定退休年龄或已办理退休手续的人员。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院起诉的，人民法院应当按劳务关系处理。”所以，对用人单位招收已达退休年龄的劳动者应区别对待。对用人单位招用已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员，双方在形成用工关系时可以按劳动关系处理；对用人单位招用已享受养老保险待遇或退休金的人员，双方形成用工关系时以按劳务关系处理为宜。由于陈桂娣并没有在建根餐馆处享受职工养老保险待遇，也未领取退休金，所以陈桂娣仍然是劳动法意义上的劳动者，与用人单位建根餐馆之间仍存在劳动关系。故本

是否存在劳动关系问题，双方存在争议，建根餐馆主张与陈桂娣的用工关系为劳务关系，陈桂娣主张为劳动关系。首先，建根餐馆是否属于劳动用工主体的问题。根据《中华人民共和国劳动法》的规定，个体工商户可以成为劳动用工主体。故建根餐馆关于其不是适格劳动用工主体的抗辩，不予采纳。《中华人民共和国劳动法》及相关行政法规明确禁止用人单位非法招用未满十六周岁的未成年人，但未禁止用人单位招用已达法定退休年龄或已办理退休手续的人员。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院起诉的，人民法院应当按劳务关系

福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)闽08民终1496号上诉人（原审原告）陈桂娣，女，1966年8月9日出生，汉族，住长汀县，委托诉讼代理人：黄其炳，福建至信律师事务所律师。委托诉讼代理人：范上勤，福建至信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：长汀县建根餐馆，住所地长汀县策武镇策田村厦蓉高速公路长汀服务区B区，注册号350821600198095。经营者：陈伯清，男，1962年4……