劳动争议 （2021）京02民终3270号

平安银行北京分行依据通过民主程序制定并由刘新兵学习确认的考核管理办法，结合刘新兵产能不达标，且经过培训后仍不达标的客观情况，认定刘新兵不胜任工作，并在征得工会同意后，在确认支付代通知金及解除劳动合同经济补偿金的前提下与刘新兵解除劳动合同的行为，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条关于“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”的法定情形及第四十三条关于征询工会意见的程序条件。但在本案中刘新兵是否具有《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条中针对用人单位行使解除权的保护情形，是本案审理的第一个焦点问题。虽然刘新兵未按考勤管理制度在取得病假证明后及时向平安银行北京分行提交，也未按平安银行北京分行的要求提交相关就医证明，但其确在2019年5月31日在公司请假系统中补填了申请，并提交了为期30天的病假证明的照片。故平安银行北京分行在劳动合同解除日之前已经获知刘新兵患病及应休病假30天的情况，但在其向刘新兵发出的核查就医、病休凭证原件的通知中，并没有撤回或暂缓解除刘新兵劳动合同的意思表示，使其与刘新兵解除劳动合同的时点位于刘新兵的病假期间，不符合劳动者在“患病或者非因工负

平安银行北京分行依据通过民主程序制定并由刘新兵学习确认的考核管理办法，结合刘新兵产能不达标，且经过培训后仍不达标的客观情况，认定刘新兵不胜任工作，并在征得工会同意后，在确认支付代通知金及解除劳动合同经济补偿金的前提下与刘新兵解除劳动合同的行为，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条关于“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”的法定情形及第四十三条关于征询工会意见的程序条件。但在本案中刘新兵是否具有《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条中针对用人单位行使解除权的保护情形，是本案审理的第一个焦点问题。虽然刘新兵未按考勤管理制度在取得病假证明后及时向平安银行北京分行提交，

北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2021）京02民终3270号上诉人（原审被告）：刘新兵，男，1971年1月28日出生，汉族，住北京市朝阳区。被上诉人（原审原告）：平安银行股份有限公司北京分行，住所地北京市西城区复兴门内大街158号。负责人：鞠维萍，行长。委托诉讼代理人：刘正赫，北京安杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏文，北京安杰律师事务所律师。上诉人刘新兵因与被上诉人平安银行股份有限……